湖北法院法答网2023年优秀咨询答疑汇编（第一批）

三是对于当事人的管辖权异议和移送管辖请求，应在同一份裁定书中处理，否则会引起诉讼程序上的混乱。管辖异议的裁定属于可以上诉的裁定，依职权移送的裁定属于一经作出即生效的裁定。如果作出两份裁定分别处理，在当事人对管辖异议裁定提出上诉的情况下，势必导致同一案件同时进入不同地域、不同级别的法院进行审理，进而可能引发诉讼程序的混乱和审查结果的冲突。最高人民法院印发的《民事诉讼文书样式》，也表明应在同一份裁定书中一并处理。

上述观点应结合相关立法原则及审判实践予以准确界定。第一，“非法获利”与“犯罪所得”的内涵不同。“非法获利”是指违反法律、法规的规定，采用不正当手段获得的非法利益。卖淫类犯罪系营利性犯罪，“非法获利”就成为判断该类犯罪严重程度的重要标准。“非法获利”越多，越能反映组织卖淫犯罪规模、犯罪次数、持续时间。“犯罪所得”是指行为人通过实施犯罪行为而实际得到的财物，犯罪所得数额大小反映行为人牟取非法利益的实现程度，卖淫类的犯罪所得应是指其实际到手、由其控制和支配的嫖资。第二，两者适用功能不同。“非法获利”主要反映犯罪行为的社会危害严重程度，是判断入罪及法定刑升格的标准。《关于办理组织、强迫、容留、介绍卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释》第十三条则将“犯罪所得”作为判处罚金刑的基数标准予以评价。第三，“非法获利”和“犯罪所得”应作出明确区分。如在组织卖淫犯罪中，卖淫人员由组织者统一管理和控制，卖淫人员根据一定的比例或确定的金额收取嫖资，其余部分归组织者所有。嫖客所支付的嫖资就是组织卖淫犯罪所获得的非法利益，卖淫人员所得嫖资分成部分当然包含在组织卖淫犯罪总的非法获利中，故在认定组织者量刑档次时不应予以扣除。同时，一部分嫖资由卖淫人员获得，剩余部分才是组织者实际非法所得。因此，组织者实际获得扣除卖淫人员分成后的嫖资应认定为犯罪所得，作为判处罚金刑的基数。

对于上述两种观点，应结合相关立法原则及审判工作实践客观看待。在危险驾驶罪的审理中，主要应根据刑法的罪刑法定和谦抑性原则，采取“形式判断与实质评价相结合”的标准理解认定机动车的范畴。一是虽然《道路交通安全法》第一百一十九条对车辆、机动车、非机动车分别进行了定义，但该部法律是针对道路交通管理的行政法，主要是从行政管理的角度界定相关概念，公安部《关于江苏省公安厅就电瓶三轮车涉及的交通事故及交通违法行为如何处理的答复》，也是为有效治理超标电动三轮车的违章行为，从行政处罚的角度作出的认定，故不应据此把三轮、四轮电动车一概认定为刑法意义上的机动车；二是在危险驾驶罪的案件审理中，应结合具体个案案情进行具体分析，重点审查涉案超标的三轮、四轮电动车造成的危险程度，是否与通常意义上的机动车可能造成的危险程度相当，具体需要综合考量三轮、四轮电动车的最高设计时速、改装时速、车的重量、外形尺寸以及驾驶人主观上是否具有危险驾驶的违法性认识等因素；三是与传统意义上的机动车相比，三轮、四轮电动车的危险系数和危害程度本身相对较小，社会大众也正是基于这一点认知，普遍认为三轮、四轮电动车不属于机动车范畴，故对于驾驶此类车辆引发的事故，在刑事追责时更应慎重认定。

综上所述，对无证经营成品油行为，应重点围绕该行为对国家税收、环境保护、公共安全等因素影响，综合考量行为人的主观恶性、成品油销售情况及购买用途等，对其依法定罪处刑。在定罪方面，若未达到《刑法》第二百二十五条第一项所述“情节严重”的，不构成非法经营罪，但有证据证明确实具有发生重大伤亡事故或者其他严重后果的现实危险的，应以危险作业罪定罪处罚。若既构成非法经营罪，又构成危险作业罪，则应择一重罪处理。若该行为尚不构成非法经营罪，亦无证据证明存在现实危险，且未造成严重后果的，不宜定罪处罚，应依法对经营者予以行政处罚或作其他处理。