文︱李迎春
北京市盈科(深圳)律师事务所
大家在离职的时候
都很想拿到经济补偿金,
但是依据劳动合同法的规定,
以下12种情况下
解除
或终止合同
劳动者
无法拿到经济补偿,
HR和劳动者都要记牢哦!
8种解除情形拿不到经济补偿
操作建议:
1、需注意试用期的期限规定,超过试用期不能再以这个理由解雇;
2、需注意举证责任,用人单位需提供证据证明劳动者不符合录用条件;
3、需有录用条件的相关约定,否则难以说明员工不符合录用条件。因此,录用条件应当具体化,书面化,公示化,证据化。
操作建议:
1、保证规章制度的合法性,需经民主程序制定,已向劳动者公示,内容合法;
2、注意收集证据,用人单位需提供劳动者严重违规的证据;
3、规章制度中应该明确具体的“严重违反”标准。
3、劳动者严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害
操作建议:
1、在规章制度中对重大损害进行量化以便操作,比如损害达到5000人民币;
2、不能量化的“重大损害”,根据合理原则,设计成陈述式的条款进行表达。
4、劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正
操作建议:
怎样才算“严重影响”,这个举证责任有点难,从实务操作角度看,用人单位选择第二种方式即向劳动者提出改正要求更容易操作,也更容易举证。
实践中可书面通知劳动者,要求其在指定期限内提供其它用人单位出具的已解除劳动合同的证据。
5、劳动者存在欺诈、胁迫、乘人之危行为导致劳动合同无效
操作建议:
劳动者的欺诈手段,基本上是提供虚假资料,如假文凭、假证件、假经历等;因此,用人单位应当建立行之有效的入职审查制度,并且适当运用知情权的法律规定。
胁迫、乘人之危对于劳动者而言,基本上难以做到。另外,如果女职工隐婚隐孕,以这个理由解雇,单位基本上会败诉:)
操作建议:
法律仅限于被追究刑事责任,被刑事拘留、治安拘留的时候可别轻易动用这个解雇条款。但是追究刑事责任过程比较漫长,在这个过程中,劳动关系如何处理?
可按照原劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》(劳部发〔1995〕309号)第二十八条规定:劳动者涉嫌违法犯罪被有关机关收容审查、拘留或逮捕的,用人单位在劳动者被限制人身自由期间,可与其暂时停止劳动合同的履行。
暂时停止履行劳动合同期间,用人单位不承担劳动合同规定的相应义务。
操作建议:
如果是用人单位提出协商解除劳动合同的需支付经济补偿,劳动者提出的可不支付经济补偿。
实务中,不管用人单位是否愿意支付一定经济补偿,都建议双方在解除劳动合同协议书中明确提出解除一方是劳动者。
8、劳动者提前30日以书面形式通知用人单位解除劳动合同
操作建议:
按照劳动合同法的规定,劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位,可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位,可以解除劳动合同。这两种解除用人单位无需支付经济补偿。
建议用人单位要求劳动者提交预告解除劳动合同的书面通知,或者要求劳动者提交辞职书面文书,并予以妥善保存(需特别注意辞职理由)。
4种终止情形拿不到经济补偿