商标案件 | 北京高院二审改判：认定虎牙直播的“虎头”图形等商标在第35类“替他人推销”服务上构成实际使用

知产宝 · 公众号 · 知识产权 · 2025-01-14 07:30

正文

——上诉人广州虎牙信息科技有限公司商标权撤销复审行政纠纷案

案情简介

商评字[2023]第244099号《关于第15842056号“图形”商标撤销复审决定书》认定:虎牙公司提交的证据不能证明其在2018年11月22日至2021年11月21日(简称指定期间)对诉争商标在“为第三方进行商业贸易的谈判和缔约；通过网络提供商业信息；提供商业和商务联系信息、替他人推销、网站流量优化”服务上进行了真实、有效的商业使用。国家知识产权局决定:诉争商标在“为第三方进行商业贸易的谈判和缔约；通过网络提供商业信息；提供商业和商务联系信息、替他人推销、网站流量优化”服务上的注册予以撤销。

广州虎牙公司不服上述裁定，向北京知识产权法院提起诉讼，北京知识产权法院驳回原告广州虎牙公司诉讼请求。广州虎牙公司不服一审判决，向北京高级人民法院提起上诉。

诉争商标

1.注册人：广州虎牙信息科技有限公司。

2.注册号：15842056。

3.申请日期：2014年12月2日。

4.专用权期限至2026年2月6日。

5.标志：

6.核定使用服务(第35类：3501;3502;3503;3506): 广告、提供商业和商务联系信息、替他人推销、网站流量优化等。

裁判要旨

本院认为：鉴于本案撤销三年不使用指定期间跨越2019年11月1日，故本案实体问题应适用2013年商标法，程序问题应适用2019年商标法。

根据2013年商标法第四十九条第二款规定，注册商标成为其核定使用的商品的通用名称或者没有正当理由连续三年不使用的，任何单位或者个人可以向商标局申请撤销该注册商标。

商标的使用是指商标的商业使用，包括将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中。商标权人自行使用、他人经许可使用以及其他不违背商标权人意志的使用，均可认定为商标的使用。商标使用应在该商标核定商品或服务上使用，在其他商品或服务上的使用不能维持诉争商标的注册。判断所涉行为是否构成商标使用，应结合在案证据综合考量使用者在主观上是否具有真实使用商标的意图，以及所涉行为在客观上是否能使相关公众在商标与其所标志的商品或服务之间建立联系。仅以维持商标注册效力为目的的象征性使用，不属于商标法意义上真实、有效的使用行为。

关于广州虎牙公司是否在“替他人推销”服务上对诉争商标进行了实际使用

《类似商品和服务区分表》第35类“替他人推销”是指，为他人销售商品或服务提供建议、策划、宣传、咨询等服务，该类服务的对象应为商品或服务的提供者，不包括通过零售或批发直接向消费者出售商品，以价格的差异获取商业利润的情形。

本案中，广州虎牙公司提交的《2020湖南武冈“市长来了”直播带货活动推广服务合同》《邵阳市“百里脐橙连崀山”网络文化节宣传服务合同》以及相关媒体报道、视频截图等证据可以证明，广州虎牙公司在指定期间组织主播对前述活动进行直播并对相关产品进行了宣传推广，以提升相关产品的销量，并获得宣传推广费用。

广州虎牙公司提交的其与多个游戏研发方/代理方签订的《游戏推广运营合作协议》《合作游戏确认单》以及相关游戏在“虎牙直播”APP中的下载页面、评论、攻略及相关录屏的可信时间戳认证证书，结算确认函及发票等证据可以证明，广州虎牙公司利用自身流量与用户资源优势，通过游戏直播、提供游戏下载及论坛、组织推广活动等方式，对合作游戏进行了宣传推广，从而提升合作游戏的下载量及充值量，并获得游戏收入分成。广州虎牙公司的上述行为属于为他人销售商品或服务提供策划、宣传等服务，故在案证据可以证明广州虎牙公司在指定期间内在核定的“替他人推销”服务上对诉争商标进行了真实、合法、有效的商业使用。

一审判决及被诉决定对此认定有误，本院予以纠正。

裁判文书摘要

一审法院/案号	北京知识产权法院 (2023)京73行初19003号
二审法院/案号	北京市高级人民法院 (2024)京行终6099号
案由	商标权撤销复审行政纠纷
二审合议庭	审判长陈曦审判员姜琨琨审判员崔树磊
书记员	何雅
当事人	上诉人 (一审原告) : 广州虎牙信息科技有限公司，住所地广东省广州市。委托诉讼代理人：明星楠，北京市万慧达律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜彤，北京万慧达(上海)律师事务所律师。






	被上诉人 (一审被告) : 国家知识产权局，住所地北京市海淀区蓟门桥西土城路6号。

	一审第三人：杭州虎牙广告有限公司，住所地浙江省杭州市滨江区。委托诉讼代理人：张悠然，天册(上海)律师事务所律师。
一审裁判结果	驳回广州虎牙公司的诉讼请求。
二审裁判结果	一、撤销北京知识产权法院 (2023 )京73行初19003号行政判决；二、撤销国家知识产权局作出的商评字[2023]第244099号《关于第15842056号图形商标撤销复审决定书》；三、国家知识产权局就广州虎牙信息科技有限公司针对第15842056号图形商标提出的撤销复审申请重新作出决定。
二审裁判时间	二O二四年十月二十三日
涉案法条	《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第二项，第八十九条第一款第二项、第三款。