建工造价鉴定材料未经质证，能否以此为由申请再审？【附实务指引】

2月27日，人民法院案例库正式上线并对社会开放，首批上线的民事案件中，涉建设工程合同案件就有 37 件。

建设工程施工合同纠纷中， 工程结算争议 显然是最主流的存在之一；而 造价鉴定 ，又成为其中绕不开的难题—— 据统计，约70%的施工合同纠纷案件涉及到工程造价司法鉴定 。

人民法院就专业性问题委托有关鉴定单位进行鉴定，是建设工程审判中经常遇到的程序性问题。由于法院选择鉴定单位的程序非常严格，所以鉴定单位出具的鉴定意见具有相当大的证明力。

对于建工律师来说，结算类建工案件代理的成败，首先便取决于 是否能够厘清工程结算资料中各种形式的造价证据 ，尤其是 工程价款鉴定意见书 ；且建工案件具有较强的专业性与复杂性，常以不同形式、不同程序的外观定义各类工程技术专业度，各类专业的工程技术联系着整个工程项目的始终。

因而，律师 对造价鉴定程序与鉴定意见进行质证 ，可以使法官利用司法权力对鉴定意见这一证据进行审查，避免“以鉴代审”现象，从而更好地服务于己方的诉求。

5月9/10日晚19:00 ，上海汉盛律师事务所高级合伙人 杨唐全律师 将深剖造价司法鉴定实体与程序质证要点，讲透建设工程造价鉴定实务。

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造价鉴定结论 直接关系到对案件事实的认定，甚至决定着对案件的实体处理。

如何攻破鉴定结论存在的缺陷？杨唐全律师建议，可以从 实体及程序 两个方面入手。

鉴定结论尤其是一审鉴定结论的 实体缺陷 一般表现为：

以关于 价格调整的争议 为例。

一个事实是，与总价合同相比， 单价合同 中既有量的变化，又有价的变化，对发承包双方更为公平，故实务中多采用单价合同。而单价合同最显著的特征是 “量”的变化风险由发包人承担，“价”的波动风险则由承包人承担 ——在风险范围内单价是固定的，风险范围外单价是变动的，是可调整的。

工程造价中涉及“价”的调整因素很多，有 人工费、材料费、施工机具使用费 等，这三种因素就是俗称的“人材机”。人材机造价争议，也是最常见的争议之一。

比如， 人工费 的变化。人工费取费标准属于双方当事人意思自治的范畴，只要不违反法律、法规的强制性规定，即合法有效。政府有关部门会发布相应的人工费调整规定，但其属于指导性文件，不具有强制性，不能突破当事人之间的约定。

所以，一旦鉴定时改变了双方合法的合意、将人工费调整至指导价标准，则可 向鉴定机构提起不予调整的异议 。

除了人材机的造价鉴定质证方法之外，杨唐全律师还将剖析 管理费、利润、规费、税金、措施项目费 等等不同类别、不同实体证据的鉴定质证，指引广大律师将异议焦点放在 原鉴定结论存在的错误 上，以达到最终调整工程价款的目的。

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在鉴定过程中，如出现 鉴定人无鉴定资质、未按照委托范围鉴定等 鉴定程序明显不当 的情况时，鉴定意见将不能作为认定案件事实的依据。

杨唐全律师认为，实务中也可以从“人、材、机”入手，即 鉴定人、鉴定材料、鉴定机构 三个方面进行重点审查，对鉴定程序存在的问题提出异议。

比如 鉴定材料的质证 。

根据《建设工程司法解释一》第三十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条第一款的相关规定， 未经质证的鉴定材料不得作为鉴定依据 。

所以，在鉴定前，需要将 工程量清单、认质认价单、签证单、竣工报告、结算书 等与鉴定有关的资料进行质证后，方可作为造价鉴定的依据。

但在司法实务中，常常出现资料未经双方当事人质证，甚至出现一方当事人私下向鉴定机构提供资料的情形。 如果在鉴定意见作出后，鉴定资料经质证不能作为鉴定依据的，鉴定程序严重违法，鉴定意见亦不应当被法院采纳。

因而，从鉴定材料入手，显然也是良策。

在后续的课程中，杨唐全律师就将从 鉴定的启动主体、鉴定人员的资质要求、鉴定范围的确定、过程的程序合法性 等关键问题切入，详解如何从程序角度进行有效质证。

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