刑法库注： “于欢案”的二审判决再次引爆了大家对正当防卫认定的集体讨论，包括最高法副院长在内的各名家密集发声，见本号6月25日文章《 七大司法权威和法学大伽谈如何认定正当防卫（附"辱母案"现场执法视频） 》。

为辅助大家对正当防卫的 理解和适用，“刑法库”公众号今天特选刊两个罕见认定正当防卫的《最高人民法院公报》经典案例 。另一篇请在关注本号后查阅历史消息。

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妥么尔 防卫过当故意杀人案

刊于《 最高人民法院公报 》1992年第2期

上诉人：妥么尔，男， 28 岁，甘肃省东乡族自治县农民。

抗诉机关：甘肃省兰州市人民检察院。

上诉人妥么尔因防卫过当故意杀人一案，被甘肃省兰州市中级人民法院第一审判处无期徒刑，剥夺政治权利终身。

宣判后，上诉人妥么尔以“为了保护自己和同伴的安全被迫用刀自卫，没有杀人的故意，应当从轻判处”为由，向甘肃省高级人民法院提出上诉；甘肃省兰州市人民检察院也以“妥么尔杀人的行为属于防卫过当，原判量刑畸重”为由，提出抗诉。

甘肃省高级人民法院审理查明：

1990 年 2 月 8 日，上诉人妥么尔与同乡马十二布去甘肃省永登县收购皮毛。下午 6 时许，天已傍晚，妥么尔和马十二布途经永登县河桥镇东山村便道时，被祁玉俊、杨万林挡住去路，他们以“我们有刀有枪，你们是给钱还是要命”等言语相威胁，索要钱财。妥么尔向其求情，要求让路。祁玉俊见妥么尔、马十二布不给钱，突然对妥么尔拳打脚踢，致其鼻子流血。

妥么尔在与祁玉俊扭打中，顺手掏出随身携带的割皮毛用的单面刃刀，在祁玉俊身上连刺数刀，将其刺倒。接着，妥么尔见杨万林与马十二布正在撕打，便上前相助，又在杨万林身上连刺数刀。祁玉俊、杨万林被刺后，均当场死亡。

经法医鉴定：祁玉俊系被他人用单面刃刀刺破肺脏及股动、静脉致大失血而死亡；杨万林系被他人用单面丸刀刺穿肝脏致大失血而死亡。

还查明：祁玉俊、杨万林在当日拦截妥么尔、马十二布之前，曾将拉车上山装草的岳某两姐妹拦住，要强行坐车上山。岳某姐妹不允，祁玉俊、杨万林就破口漫骂，还挡住去路。岳某姐妹无奈，只得拉车回村。随后，祁玉俊、杨万林又将路经此处的一对老夫妇王福林、巴凤莲拦住，声称他们是“马路上的小龙头”，抢夺王福林骑的自行车。巴凤莲上前阻止，被祁玉俊、杨万林 3 次摔倒在地。正在纠缠之际，祁玉俊、杨万林看见妥么尔、马十二布走过来，才放走王福林、巴凤莲夫妇，去拦截妥么尔和马十二布。

上述事实，有证人证言、物证单面刃刀子１把和法医鉴定结论证实。

上诉人妥么尔亦供认不讳。

兰州市中级人民法院认为：

妥么尔在遭受不法侵害的情况下，有权实施防卫行为。但是， 防卫的行为必须与不法侵害的程度相适应，才是正当的 。妥么尔在受言语威胁和拳打脚踢的情况下，明知用刀在人体要害部位连刺数刀，可能发生将人刺死的危害后果，但为摆脱不法侵害人的侵害而放任这种危害后果的发生，使防卫行为超过了必要的限度，造成不应有的危害后果，显属 防卫过当 。依照《中华人民共和国刑法》 （刑法库注： 1979 年刑法） 第 17 条第 2 款的规定，应当负刑事责任，但是应当酌情减轻或者免除处罚。妥么尔在防卫过程中故意刺死２人，其行为构成刑法第 112 条规定的故意杀人罪。依照刑法第 53 条第 1 款的规定，对妥么尔应当剥夺政治权利终身。据此，兰州市中级人民法院于 1990 年 8 月 2 日判决：妥么尔犯故意杀人罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身。

甘肃省高级人民法院认为：

原审判决认定的事实清楚，证据确凿，定罪准确，但量刑不当。妥么尔所犯的故意杀人罪，刑法第 132 条与此罪相适应的法定刑是“死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑”这一量刑幅度。在这个法定刑中，“十年有期徒刑”是法定最低刑，只有在“十年有期徒刑”以下判处刑罚才是减轻处罚，判处无期徒刑只是从轻处罚。因此，原判妥么尔无期徒刑，剥夺政治权利终身的刑罚，显属不当。上诉人妥么尔的上诉理由应予采纳；兰州市人民检察院的抗诉有理。

据此，甘肃省高级人民法院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第 136 条第 1 款第 2 项的规定，于 1991 年 4 月 12 日判决：撤销原审判决中对妥么尔的量刑部分，对妥么尔以故意杀人罪改判 免予刑事处分 。

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