《关于如何认定以“挂靠”有关公司名义实施经营活动并让有关公司为自己虚开增值税专用发票行为的性质》
法研【2015】58号
公安部经济犯罪侦查局：
贵局《关于如何认定以“挂靠”有关公司名义实施经营活动并让有关公司为自己虚开增值税专用发票行为的性质的函》（公经财税【2015】40号）收悉，经研究，现提出如下意见：
一、挂靠方以挂靠形式向受票方实际销售货物，被挂靠方向受票方开具增值税专用发票的，不属于刑法第二百零五条规定的“虚开增值税专用发票”。
主要考虑：
（1）由挂靠方适用被挂靠方的经营资格进行经营活动，并向挂靠方支付挂靠费的经营方式在实践中客观存在，且带有一定普遍性。相关法律并未明确禁止以挂靠形式从事经营活动。
（2）虚开增值税专用发票罪是行政犯，对相关入罪要件的判断，应当依据、参照相关行政法规、部门规章等，而根据《国家税务总局关于纳税人对外开具增值税专用发票有关问题的公告》（国家税务总局公告2014年第39号），挂靠方以挂靠形式向受票方实际销售货物，被挂靠方向受票方开具增值税专用发票的，不属于虚开。
二、行为人利用他人的名义从事经营活动，并以他人名义开具增值税专用发票的，即便行为人与该他人之间不存在挂靠关系，但如行为人进行了实际的经营活动，主观上并无骗取抵扣税款的故意，客观上也未造成国家增值税款损失的，不宜认定为刑法第二百零五条条规定的“虚开增值税专用发票”；符合逃税罪等其他犯罪构成条件的，可以其他犯罪论处。
主要考虑：
（1）虚开增值税发票罪的危害实质在于通过虚开行为骗取抵扣税款，对于有实际交易存在的代开行为，如行为人主观上并无骗取的扣税款的故意，客观上未造成国家增值税款损失的，不宜以虚开增值税专用发票罪论处。虚开增值税专用发票罪的法定最高刑为无期徒刑，系严重犯罪，如将该罪理解为行为犯，只要虚开增值税专用发票，侵犯增值税专用发票管理秩序的，即构成犯罪并要判处重刑，也不符合罪刑责相适应原则。
（2）1996年10月17日《关于适用的若干问题的解释》虽然未被废止，但该解释制定于1997年刑法施行前，根据我院《关于认真学习宣传贯彻修订的的通知》（法发【1997】3号）第五条“修订的刑法实施后，对已明令废止的全国人大常委会有关决定和补充规定，最高人民法院原作出的有关司法解释不再适用，但是如果修订的刑法有关条文实质内容没有变化的，人民法院在刑事审判工作中，在没有新的司法解释前，可参照执行。其他对于与修订的刑法规定相抵触的司法解释，不再适用”的规定，应当根据现行刑法第二百零五条关于虚开增值税专用发票罪的规定，合理选择该解释中可以继续参照适用的条文。其中，该解释中关于“进行了实际经营活动，但让他人为自己代开增值税专用发票”也属于虚开的规定，与虚开增值税专用发票罪的规定不符，不应继续适用；如继续适用该解释的上述规定，则对于挂靠代开案件也要以犯罪论处，显然有失妥当。
（3）《刑事审判参考》曾刊登“芦才兴虚开抵扣税款发票案”。该案例提出，虚开可以用于抵扣税款的发票冲减营业额偷逃税款的行为。主观上明知所虚开的运输发票均不用于抵扣税款，客观上使用虚开发票冲减营业额的方法偷逃应纳税款，其行为不符合虚开用于抵扣税款发票罪的构成要件，属于偷税行为。2001年福建高院请示的泉州市松苑绵涤实业有限公司等虚开增值税专用发票案，被告单位不以抵扣税款为目的，而是为了显示公司实力以达到在与外商谈判中处于有利地位的目的而虚开增值税发票。我院答复认为该公司的行为不构成犯罪。
以上意见供参考。
二〇一五年六月十一日
两票制密集落地执行！药企将面临底价转高开，费用票据处理如何合规？高开税金如何降低税负？商业配送业务面临集中或萎缩，大批商业或淘汰或转型或被兼并，怎么办？代理商/百万自然人身份如何合规？佣金如何提现？
7月29-30日，赛柏蓝将在武汉召开“两票制政策下，药企营销财税合规转型策略研讨会”，会议将邀请政策专家、会计师、财税专家、律师、行业佣金制鼻祖、营销专家等强大讲师团队，为药企打造合规、落地的营改增+两票制解决方案，帮助企业完美布局CSO合规落地，打造经得起考验的合规标准。详细如下：
| 7月29日上午9:00-12:00 |
演讲内容
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| 演讲内容：“两票制+营改增”政策解读与药企应对策略深度分析（近期，吉林、辽宁、黑龙江、上海、安徽、陕西、湖南、海南、重庆、四川、青海、宁夏、广东等二十多个省份相继出台两票制落地政策，出现违规过票商业断崖式关门潮，代理商过票渠道被封死，两票制政策让药企代理制底价结算成为历史，被迫底价转高开转型。同时，医生执业放开、第三方医药物流高调涉足流通配送、医保支付改革快速推进等政策对企业传统模式带来重大影响。） |
| 演讲内容：如何构建高效的新型渠道结构和营销渠道模式？药企CSO机构体系的营运规划与流程（两票制政策推行，加上药品流通领域整治十大违规行为，在货、票、款、证、帐等五统一的严格规范下，药企与代理商合作模式如何转型合规？药企或代理商如何提取佣金？谁来提现？如何提现？通过对国内领先企业（上市公司）先进操作经验的学习分析基础上，赛柏蓝专家总结出一目了然的药企营销合规转型操作模型25个，简洁明了、一听便会结合自身企业落地实施。） |
| 7月29日下午14:00-18:30 |
| 演讲内容：佣金代理制模式下，药企财务处理应对升级（理清认识，多侧面理解营改增政策，一般与小规模纳税人优劣势何在？小微企业税收优惠政策，是否真清楚，是否用好了国家给予的政策优惠？营销活动常见发票种类及税率，全员知晓否，企业有多少冤枉钱（税）？传统底价代理模式企业财税处理与财税风险、资金风险；高开高返模式企业财务处理；代理制下两票制企业财务处理；佣金制代理高开税收分摊财务处理；销售费用与高开税收税务筹划与分摊设计；药企无票费用的处理方式；） |
| 演讲内容：药企与CSO机构合作合规营运、落地辅导与税收合规筹划（违规买票、全员找票、以费用冲账的时代已经过去，随着营改增、金税三期上线后，如何进行税务筹划？如何合法取得冲账票据？如何争取税收返还？药企如何通过全业务流程体系设计合规转型？医药代表由带金销售转为专业学术交流、收集药品使用信息、支付临床费等学术功能，如何合规？各类CSO机构业务证据支持如何设计？CSO销售发票如何四流合一？费用发票如何确保业务真实合规？产品进院、学术推广、催款、临床信息反馈等业务职能如何与运营合规对应？如何解决合法性？合同怎么签？票据、业务真实如何操作？如何最低成本安全运营CSO机构？） |
7月29日晚上19:30-21:00 |
| 闭门沙龙：两票制+营改增背景下，药企CSO布局及落地闭门研讨会 沙龙内容：赛柏蓝专家一对一辅导CSO布局及落地服务，帮助企业快速建立全国CSO网络，全国各省市两票制政策密集落地营销财税快速转型升级。 |
| 7月30日上午9:00-12:00 |
| 演讲内容：CSO机构合规标准及稽查风险防控（CSO遍地开花，医药工业如何防范来自CSO的风险如何？CSO如何与工业配合，达到双方风险最小化，利益最大化？为防止税收株连，CSO公司如何时防范稽查？财务人员与业务人员如何配合，建立CSO风险防控体系；药企虚开增值税发票与接受虚开的法律责任及如何应对虚开？税务稽查起因、案例及筹划，如何应对？药企组织架构设计、业务合同风险规避、费用列支类型与占比、发票合规处理、全面风险管理体系；两票制后，代理商行为、员工行为、合规管理） |
| 7月30日下午14:00-17:00 |
| 演讲内容：两票制+营改增：药企及CSO机构合规管理与法律风险防范（近年来，从疫苗案件爆发到疫苗行业实施一票制、某药企虚开咨询费10亿大案，到近期国家税务总局专门新闻发布全国十大税收违法大案（其中药企占近一半），诸多揭开的大案要案，都在时刻警告业界，在“两票制+营改增+流通整治”的政策大背景下，虚开增值税专用发票、非法购买增值税专用发票、非法出售增值税专用发票、行贿罪、逃税罪等法律风险，需要高度防范，在合法合规的前提下，开展业务才是根本途径。） |
组织机构
总经理（总裁）；总会计师、财务副总（总监）、营销总经理、财务部长/科长、财务经理、销售会计、营销财务负责人、市场营销相关部门负责人。同一企业总经理+营销副总+财务管理人员一同参会，效果更好。出席会议代表学习费、资料费、午餐费、税费等共计3980元/人。7月24日之前报名并汇款3800元/人，会前汇款3900元／人，现场缴费无优惠。主办方指定以下账号为收款账户： 户 名：北京赛柏蓝医药科技有限公司
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