张晗庆 | 融资性保证保险费用条款的司法规制研究

编者按

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编辑提示

党的二十届三中全会通过了《中共中央关于进一步全面深化改革　推进中国式现代化的决定》，其中强调要“积极发展科技金融、绿色金融、普惠金融、养老金融、数字金融”。保证保险作为普惠金融服务体系的重要市场参与者，为缓解普惠领域融资难、融资贵等问题发挥了积极作用。但随着保证保险业务在生产和消费融资领域的发展，业务风险发生变化，司法诉讼案件量增长明显。对此，金融监管部门强调银行保险机构应当积极主动与消费者协商解决矛盾纠纷，健全矛盾纠纷多元化解配套机制。本期特约请资深法官、保险法专家，以保证保险相关实务问题为切入点，探究理论之争，研究裁判思路，以求提升审判质效，切实维护金融消费者权益，从而促进、维护保险行业的健康发展。

张晗庆

江苏省南京市中级人民法院金融借贷庭庭长，三级高级法官

因文章篇幅较长，为方便阅读，已略去原文注释。

近年来，融资性保证保险引发的诉讼案件呈快速增长态势，审理中发现部分保险产品约定的保险费率较高，代偿后资金占用期间的违约金负担远高于金融借款逾期还款违约责任，保险人核保时不仅未调查投保人的偿付能力、信用风险，甚至存在强制搭售、未履行提示说明义务等情况，导致纠纷调解率低、信访率高，判决难以执行。为保护当事人合法权益，人民法院在案件审理中对相关费用条款进行了司法规制。通过规范融资性保证保险费用条款，推动融资性保证保险健康发展，为普惠金融作出应有贡献。

关键词

一、融资性保证保险的发展与现状

（一）从快速增长到短期收缩

我国保险法在 2009 年修订时，首次提到了保证保险这一概念，将其划分到财产保险项下。除此之外，法律对保证保险再无其他具体规定。根据原中国银行保险监督管理委员会（以下简称“原银保监会”） 2020 年 5 月印发的《信用保险和保证保险业务监管办法》（银保监办发〔 2020 〕 39 号），保证保险是指以履约信用风险为保险标的的保险。而融资性保证保险业务，则是指保险公司为借贷、融资租赁等融资合同的履约信用风险提供保险保障的业务。在融资性保证保险中，投保人为履约义务人，被保险人为权利人。简言之，融资性保证保险是借款人作为投保人，银行等具有合法放贷资质的金融机构作为被保险人，当投保人不能按约履行还款义务时，由保险人先行向被保险人代为偿还本息的一种保险形式。

从发展历程看，我国融资性保证保险经历了两次快速增长期。第一次是以《汽车消费贷款管理办法（试点办法）》（银发〔 1998 〕 429 号，已失效）颁布为契机，各保险公司纷纷开始经营汽车消费贷款保证保险即“车贷险”业务。第二次是借助互联网贷款平台的快速发展，因监管规定互联网贷款平台自身不得为出借人提供任何形式的担保，引入第三方增信作为借贷交易的信用背书成为各家网贷平台吸引投资者的重要砝码，于是“网络借贷 + 保证保险”即“助贷险”模式风靡一时。保证保险的快速发展也带来了一系列问题，其中，“车贷险”因存在保险责任界定、条款设计及经营管理等方面的问题，经营风险日益显现，原中国保险监督管理委员会于 2004 年发文决定废止各保险公司车贷险条款费率，要求重新制定车贷险条款费率、规范车贷险业务。“助贷险”也随着国家从 2015 年开始整治 P2P 行业到 2020 年规范银行互联网贷款，不断加强对互联网金融的监管，业务增速大幅下降，业务规模出现一定的收缩，部分保险公司甚至停售了相应险种。但是，毕竟只要有融资需求就有融资性保证保险的发展空间。 2019 年底发布的《中国银保监会关于推动银行业和保险业高质量发展的指导意见》（银保监发〔 2019 〕 52 号）明确提出：“在风险可控的前提下，发展民营企业和小微企业贷款保证保险。”未来，只要能适应监管要求，融资性保证保险仍有广阔的发展前景。

（二）不可或缺的作用与无可回避的问题

融资性保证保险作为具有担保功能的保险业务，其目的在于缓解中小微企业和金融消费者融资难融资贵问题，但为何市场对融资性保证保险的评价呈现毁誉参半的局面，需要进一步分析。

一方面，投保融资性保证保险的借款人通常信用风险相对较高，缺乏有效担保，银行等金融机构为了防范信贷风险，不会轻易向该类借款人出借款项，融资性保证保险的出现，将银行的信贷风险转移给了保险公司，在风险可控的情况下，银行愿意放贷，借款人的贷款可获得性提升。因此，融资性保证保险发挥的作用包括为有融资需求的借款人提供增信支持，为贷款人的资金损失提供风险保障，同时也为保险人增加业务和收入，能够使这项业务的各方参与人各取所需，可以说融资性保证保险在推进普惠金融发展等方面发挥着积极作用。

另一方面，相较于传统的商业保险中，投保人只要缴纳了保费，就可以将约定的保险事故所引发的风险转移给保险人，融资性保证保险中，尽管投保人缴纳了保费，但在保险人向银行履行了理赔义务后仍有权向投保人追偿。也就是说，投保人既要向保险人支付保费，又不能免除借款合同中约定的还本付息义务，很可能还要承担保证保险合同项下的违约责任，导致借款人因融资支出的综合成本大幅增加。除此之外，根据此前原银保监会组织开展的小微企业融资收费专项检查结果看，部分保险机构与金融机构合作开展普惠型贷款业务时，存在强制捆绑销售融资性保证保险，未提供其他增信方式或其他保险公司产品供客户选择，侵害消费者的自主选择权和公平交易权；金融机构依赖第三方合作渠道获客，忽略对合作方收费情况及综合融资成本的评估，导致综合融资成本抬升，削弱了小微企业的贷款可获得性。上述问题正是融资性保证保险被诟病的最主要原因。

（三）融资性保证保险纠纷态势

以南京地区为例， 2021 年至 2024 年第一季度，南京法院共受理保证保险合同纠纷一审案件 1939 件。其中， 2021 年收案 441 件， 2022 年收案 510 件， 2023 年收案 776 件， 2024 年第一季度收案 212 件，分别占同期保险纠纷一审案件收案总量的 17.60% 、 22.06% 、 27.36% 、 28.73% ，无论是收案数还是在保险纠纷中的占比均呈逐年上升态势。以南京法院近 3 年受理的保证保险纠纷为样本，可以看出纠纷具有如下特点：

1. 标的额以小额为主。 2021 年案件平均标的额约为 86868 元， 2022 年案件平均标的额约为 173618 元， 2023 年案件平均标的额约为 148286 元， 2024 年第一季度案件平均标的额约为 185560 元，该类纠纷整体上具有标的额较小的特点，这也反映出融资性保证保险业务主要为小额融资需求提供增信服务。

2. 被告多为自然人借款人或小微企业主或个体工商户。这与保证保险业务针对的客户群体基本上为小微企业主、金融消费者等有关。

3. 涉诉保险公司较为集中。 2021 年至 2024 年第一季度南京法院受理的保证保险合同纠纷主要集中在大地财险（占比 33.69% ）、人民财险（占比 30.10% ）、华安财险（占比 15.73% ）和阳光财险（占比 8.24% ） 4 家保险公司，而此前保证保险业务量较大的平安产险在南京地区案件数量显著下降，仅有 35 件。

4. 案件调解率较低。调解案件占已结案件的比例较低， 2021 年为 19.47% 、 2022 年为 19.75% 、 2023 年为 12.53% 、 2024 年第一季度为 12.76% 。

二、融资性保证保险费用条款引发的争议

从融资性保证保险纠纷的司法实践看，该类纠纷一般为保险人发起的代位求偿权之诉，诉讼请求较为固定，一般为要求投保人支付理赔款、未付保费，并以全部欠款为基数按一定标准计算违约金。因此，案件争议多集中于保证保险合同中的费用条款。

（一）融资性保证保险费用条款的具体内容

融资性保证保险合同的费用一般包括两项：一是保险人根据约定的保险费率收取的保险费，融资性保证保险的保费费率会根据借款金额、借款期限、保费缴纳方式、投保人信用评级以及有无提供其他担保存在区别。二是保险人理赔后，根据保险合同的约定，对投保人未及时归还的理赔款及未及时支付的保费，要求投保人支付一定比例的违约金。经梳理实务中常见的保证保险产品的投保单、保险单和保险条款，相关费用条款的具体内容如下：

1. 关于保险费。在融资性保证保险业务中，通常保险公司对于保险费率会设定基准费率，并根据不同情况对费率予以调整。以平安产险为例，在个人借款保证保险费率条款中约定的基准费率为 0.58% ，费率调整系数为各类型调整系数之乘积。有抵 / 质押物比无抵 / 质押物对应风险更低，可适当降低费率水平，调整系数为 0.2 至 1 不等；借款期限越长，风险的不确定性相对增加，故适当提高保费水平，小于等于 3 年的，调整系数为 0.8-1 ，大于 3 年的，调整系数为 1-1.2 ；投保人信用评级越高，风险越低，如评级一般，调整系数最高可达 2.8 ；市场宏观经济环境也作为影响组合风险的变量，宏观经济环境越乐观，业务风险越小，如宏观经济收紧，调整系数为 1.5-2 。具体案件中，保险人与投保人约定的保险费率实际在 0.8%/ 月至 1.9%/ 月之间不等。

2. 关于违约金。各家保险公司的保证保险合同条款中对于违约金的约定内容基本一致，仅在违约金标准上有所区别。即约定保险人理赔后，保险人有权向投保人行使代位求偿权，投保人需向保险人归还全部理赔款项，并支付欠付的保费。如投保人在保险人给予的一定宽限期内未向保险人归还上述全部款项的，则视为投保人违约。投保人需以尚欠金额为基数，从保险人理赔当日开始计算，按相应标准向保险人支付违约金。至于违约金的具体标准，不少保险公司规定的违约金标准高达日 0.1% ，也有部分保险公司将违约金标准逐渐调整为 4 倍 LPR 、日 0.063% 、日 0.05% 、日 0.04% 不等。

（二）围绕融资性保证保险费用条款的主要争议

1. 保费过高增加融资成本。从借款人的角度来看，此类贷款业务模式下，虽然借款合同约定的贷款利率符合法律规定，但借款人作为投保人还需要按照一定的费率标准向保险公司支付保险费，保险费率通常是借款利率的 2-3 倍，保险费率和借款利率相加总额往往突破法定利率上限，虽然收取费用的主体分别是贷款人和保险人，但不少借款人抗辩这是以合法外衣规避利率红线，导致国家对高额利息的管控流于形式。如形成诉讼的某纠纷中，银行与借款人《个人贷款合同》约定：借款金额 7 万元，贷款期限 36 个月，贷款执行年利率 6.65% ，还款方式为等额本息，每月还款 2150.21 元。因借款人未能提供其他担保，故购买了借款保证保险，保险单特别约定：每月保费率为 1.9% ，每月保费金额为 1330 元，保费缴纳方式为每月按时缴纳，缴费日期为银行扣款之日。据此计算，借款人仅借款 7 万元，最终需偿还 125287.56 元，折合年利率 26.33% ，已超出年利率 24% 的上限。同时，不少借款人在诉讼中提出“捆绑销售”“误导购买保险”的抗辩理由，主张借款时对投保“不知情”，对每个月所还款项中包含保费“不知情”，主张银行与保险公司恶意串通损害借款人利益，甚至提出“高利贷”“套路贷”等抗辩。

2. 保险人主张的违约金标准过高，其代偿后借款人的负担更重。如前所述，各家保险公司提供的违约金条款基本上均是以尚欠全部款项（全部代偿款项 + 应付未付保费）为基数，从保险人理赔当日开始按一定的比例计算违约金，幅度从 0.04% 到 0.1% 不等，而这个标准通常高于银行贷款罚息利率（贷款罚息利率一般是借期内利率上浮 50% ）。保险人行使代位求偿权直接的法律依据是《保险法》第 60 条，而根据法条规定，保险人行使代位求偿权的范围应为保险人代为偿还的借款本息。因此，不少借款人抗辩保险人不是银行，无权就其代偿的借款本息向借款人主张资金占用损失或违约金。因为法律对此尚无明确规定，这一争议关系到保证保险中的违约金条款是否超出了保险法以及代位求偿权基本理论的问题，理论与实务对此问题的认识亦未统一。

（三）对有关费用条款争议的裁判渐趋一致

1. 从融资成本上限管控的角度对保费条款进行审查。融资成本是指借款人实际承担的融资代价或费用，包括融资费用和资金使用费用两部分。保险费和利息分别属于融资费用和资金使用费用。目前监管对资金使用费用即利息的上限有明确规定，而且随着 LPR 的下调，近年来银行等贷款机构收取的利率实际处于下降通道。但监管对融资性保证保险费率的上限尚无明确规定。但如果保险费过高，毫无疑问会抬高融资成本。因此，司法实务中基本形成的共识是年利率 24% 应当理解为综合融资成本上限而不仅是利率上限。随之而来的问题是如何将保险费和利息作为整体进行判断以及如何进行调整，司法实务中尚未形成统一的裁判方法。此外，保证保险合同约定的保险费支付方式分为趸交和分期支付两种方式。趸交即一次性交纳，分期支付通常为按月支付，即每月偿还借款本息时一并支付保险费。一旦保险人代为偿还借款后行使代位求偿权，不同交费方式下争议也有不同。分期支付的情况下，投保人是否仍需继续支付剩余保险期间的保费，实践中亦有分歧。如某案中，贷款标的额为 4 万元，贷款期限 36 个月，保证保险合同约定投保人每月缴纳保费 696.03 元， 36 个月共计 25057.08 元。后投保人仅支付 2842.41 元保费，保险人诉请要求投保人支付剩余保费 22157.59 元。生效判决认为，保费的继续缴纳以有效履行的保险合同存续为前提，本案保险合同明确约定，保险期间为“自个人贷款合同项下贷款发放之日起，至清偿全部贷款本息之日止”。保险公司代投保人向银行清偿全部贷款本息之日保险合同即终止，保险公司无权主张合同终止后的保费。趸交保费的情况下，投保人是否有权要求保险公司退还剩余保险期间对应的保费？因保证保险中以趸交方式支付保费的情况相对较少，目前裁判尺度比较一致。一般认为，投保单中明确约定保险费为趸交，保险公司一次性扣收保险费未违反保险合同约定。保险事故已发生，保险公司已履行相应保险责任，故对投保人要求退还部分保费的意见不予采纳。

2. 从资金占用损失度量的角度对违约金条款进行审查。首先，对于保险人是否有权主张违约金，如前所述，关系到保险法代位求偿权基本理论问题，认识尚未统一。其次，即使认为保险人有权主张违约金的，关于违约金的标准也尚未形成统一的裁判标准。从检索到的生效裁判文书来看，人民法院主要是从公平原则、借款人负担等角度进行裁量酌定。实践中调整违约金的标准有 1 倍 LPR 、 1.3 倍 LPR 、 1.5 倍 LPR 、 4 倍 LPR 、年利率 24% 、日 0.063% 等做法；也有观点认为应当参照借款利率或参照借款总额的固定比例计算违约金。再次，关于违约金计算基数，是以保险人代偿的本息及投保人欠付的保费作为计算基数，还是仅以保险人代偿的借款本息作为计算基数，实务中的认识也有所不同。从南京地区的司法实践看，自 2022 年起，人民法院关于保证保险违约金的裁判尺度趋于统一，即从保险人资金占用损失的角度考量，以其代偿的本息及投保人欠付的保费为基数，按照 1 倍 LPR 标准计算违约金。对这一裁判尺度，保险公司也趋于认同，不少保险公司在起诉时主动将违约金标准调减为 1 倍 LPR 。

三、融资性保证保险费用条款的合法性合理性分析

（一）保险费条款应当兼顾风险定价策略与融资成本上限

如前所述，融资性保证保险的费用条款饱受诟病，实际上与融资性保证保险的风险定价策略有关。在风险定价策略下，对信用风险越高的投保人，保险人收取的保费越高，而这会导致投保人履约的可能性降低，违约的概率增加，形成恶性循环。如何对风险定价策略予以适当调整，找到一个有利于合同履行的平衡点，值得研究。

1. 风险定价策略存在一定的合理性。在推进普惠金融，缓解小微企业融资难融资贵的大背景下，保证保险为有融资需求却资信不足的借款人提供了增信加持，使该部分“长尾客户”的贷款可获得性提高。但这些借款人相较于能够凭自身信用从金融机构获得贷款的借款人，通常为收入不稳定的自然人、小微企业主，抗风险能力较弱，信用风险较高，缺少有效担保措施。一旦发生逾期，贷款机构很难通过其他有效方式收回债权，而是倾向于要求保险公司承担借款风险。保险人理赔之后，虽享有代位求偿权，但收回债权的难度较大。因此，为了平衡自身风险，保险公司自然会调高保费费率，以保费收入覆盖其资金风险，同时增设违约条款以敦促借款人及时偿还其代偿款项。

2. 综合融资成本应当遵循法定利率上限。在风险定价策略下，还款能力越弱的借款人，如欲通过购买保证保险获得贷款，保险人所收取的保险费越高，借款人获得贷款的综合融资成本就会越高，甚至突破国家规定的金融机构借款利率上限。这会使借款人还款负担过重、履约难度增加，信用风险进一步加大，出险概率增加；而且保险公司确定的保险费率并非一人一策，而是根据一定的要素对投保人分级后确定相应险种的费率，因此风险定价策略会导致该险种所有投保人的融资成本增加，最终影响该险种的可持续性。因此，只有确定综合融资成本的合理区间和上限，以平衡风险定价策略下不断拉高的保险费率，才能确保融资性保证保险业务不会背离普惠金融的本心。

（二）违约金条款应当厘清代位求偿权与违约金请求权的关系

因为融资性保证保险合同中约定的保险人代偿后投保人未及时还款的违约金通常较高，甚至远高于银行的逾期还款利息，导致投保人（借款人）在保险人代偿后的负担更重，逾期还款的惩罚更重。因此有观点从《保险法》第 60 条规定的保险人代位求偿权的范围不得超出其向被保险人的赔偿金额范围角度出发，认为保证保险合同中的违约金条款不应予以保护。如保险人另行主张违约金属于变相突破保险法对代位求偿权范围的规定，导致投保人既要承担对债权人的违约责任，又要承担对保险人的违约责任，此种双重违约责任的设定系将保险人承保的风险向投保人转移，加重投保人的负担。违约金条款是否因违反保险法的上述规定而无效，笔者认为，需要厘清代位求偿权与违约金请求权之间的关系。

1. 违约金条款是当事人在法定代位求偿权基础上作出的约定。保险人的代位求偿权由法律直接规定，保险人一经向被保险人赔付保险金，即依法当然取得被保险人对第三者在其赔偿范围内的债权，与被保险人和第三者同意与否无关。可见，保险代位求偿权是一种法定的债权让与，代位求偿权的范围当然不能超过被保险人的债权范围。而融资性保证保险的特殊之处在于，代位求偿权的对象就是投保人（借款人），所以保险人得以与投保人在保险合同中就保险人取得代位求偿权后，若投保人不能及时还款需承担的违约责任作出约定。这一约定是保险人与投保人双方协商的结果，范围有可能超过投保人（借款人）与被保险人（贷款人）约定的逾期还款责任。因此，代位求偿权与违约金请求权属于不同的请求权。否认违约金条款效力的观点，实际上混淆了保险人的违约金请求权与保险人的代位求偿权之间的关系。

2. 判断违约金条款的合理性应当考虑保险人所受损失的大小。首先，保险人并非无偿代偿，其为投保人借款提供保证保险已经收取了相应的保险费。其次，保险人主张的逾期还款违约金与贷款人主张的逾期还款违约责任之间应当进行轻重协调。融资性保证保险之所以能够助力普惠金融发展，就是当信用不够需要购买保证保险增信的借款人违约时，贷款人承担的信用风险能够转移给保险人，以此增加贷款人的贷款意愿，发挥普惠金融的功能。如果债权转到保险人名下，借款人就要承担远超过银行利率的违约责任，无疑是不合适的。但另一方面，如果否定保险人主张逾期还款违约金的权利，也会产生投保人逆向选择的风险，即投保人宁愿选择违约让保险人代偿，代偿后就无需再负担利息、罚息、复利等，反而导致恶意违约的增加。

基于上述分析，笔者认为，对于保证保险中的违约金条款不宜一概否定其效力，应当在尊重当事人意思自治的基础上，依法认定违约金条款的效力，并遵循损失补偿原则和公平原则依法确定违约金的合理水平。从而使得融资性保证保险合同中的违约金条款既能发挥督促投保人履约、降低违约风险、实现良性循环促进保费降低的功能，又能平衡考虑“长尾客户”借款人的承受能力，促进普惠金融功能发挥。

（三）通过裁判引导费用条款逐步规范

金融司法不仅要维护个案的公平正义，更应注重维护整个金融市场的稳定健康发展，关注整个金融市场的秩序。人民法院在面对不断增长的融资性保证保险纠纷时，不断摸索总结，综合考虑法律和金融两方面的因素，力争使裁判结果既符合法律规定，又符合金融行业的发展规律，既保护合法的金融债权，又维护金融消费者的合法权益。根据司法实践，笔者认为，融资性保证保险费用条款是融资性保证保险业务健康发展的核心。人民法院应当进一步发挥裁判的规范和引导功能，引导市场逐步规范融资性保证保险费用条款，优化融资性保证保险产品，使其既能提高小微企业、个体工商户、农户及新型农业经营主体等融资可得性，又遵循成本可负担、商业可持续的金融规律，推动普惠金融高质量发展。

1. 保证保险的保险费应当纳入综合融资成本予以考量。 2023 年 1 月 10 日，最高人民法院审判委员会副部级专职委员刘贵祥大法官在全国法院金融审判工作会议上，围绕金融民商事审判理念、机制、具体法律适用等几个方面的问题发表了讲话，其中就融资性保证保险提出“关于借款人综合借款成本的裁量，虽然保证保险的费率没有刚性监管标准，但把具有合作关系的贷款人、保险公司及担保公司向借款人收取的费用作为一个整体来计算借款人的综合融资成本，是一个较为可行的办法。”

对于借款人而言，无论借款利息，还是保险费、咨询费、服务费，均属于其需要支出的融资成本。人民法院在审查保险人主张的保费时，需要考察借款人自款项收到之日至保险人理赔之时已支付的利息、罚息、复利以及保险费、服务费、咨询费等全部息费是否超过法律规定的最高利率上限。如已支付费用超出法定利率上限，则超出部分应从保险人主张的保险费中予以抵扣。关于综合融资成本的上限标准，由于目前融资性保证保险业务中，无论是作为被保险人的贷款人，还是作为保险人的保险公司，均系金融机构，因此，在金融监管部门就此作出明确规定之前，应当参照 2017 年印发的《最高人民法院关于进一步加强金融审判工作的若干意见》（法发〔 2017 〕 22 号）第 2 部分第 2 条的规定，以年利率 24% 作为综合融资成本的上限标准。

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