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初创公司的七大法律风险，你意识到了吗？

识局 · 公众号 · 社会 · 2016-11-11 11:22

正文

文/李朝应

（识局微信公共账号zhijuzk）

“青年创业者说”栏目由识局与上海市青年创业协会（该协会由共青团上海市委员会发起）联合推出。

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本文来自微信公众号“ 混沌研习社”（ID：dfscx2014），作者李朝应，识局获得授权转载。

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演讲者： 李朝应

在第一部分，我们讲了 融资的法律问题，基本流程以及常见的融资结构， 第二部分讲了 创始人在不断融资的过程中，如何保持对公司的控制权。

最后一部分，我们一起看一下初创公司可能存在的7个法律风险以及相对应的处理，最后给大家介绍一个免费的法律文书在线生成工具，以备大家日常或不时之需。

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早期初创公司的7个法律风险点

劳动用工

我们如何创办一家公司，除了合伙人之外，第一步要做的就是招人。但是在中国招人是非常复杂的，因为我们国家对劳动者的保护很强，首先应该签署正式的劳动合同，其次要考虑五险一金。

但是对于初创的创业公司来说，可能连办公地点都不确定，好多东西也考虑不了那么多，往往不正规。我们建议创业者在用人方面，可以从以下几点开始考虑：

• 初创公司雇佣人员时，应该及时签署正规的 书面劳动合同 ，以及 保密和知识产权转让协议；

• 对于关键员工，还要签署 竞业禁止协议 。竞业禁止期限最长不得超过2年，公司需要向离职员工支付一定经济补偿金。

• 公司应尽早开始为所有员工依法足额 缴纳社会保险和公积金。

知识产权、保护和合规

我们很多创业者都是基于某个核心的技术优势来创业，所以保护好自己的核心优势非常重要。

• 对于很多初创公司而言，独有的技术可能是最宝贵的财富之一，确定好运营公司后，应 尽早将有关知识产权注册在公司名下。

• 在注册公司之前，也可以 暂时先注册在创始人名下， 如果是注册在多人名下，要处理好利益关系。

• 注意不要去侵犯别人，如果需要使用他人的知识产权，应提前取得正规的授权和许可。

财税

大一点的公司都会请一个财务，但是早期创业时候，大家账有点乱，个人的花费和公司的账分不清楚，这很不好的。

这一块我们建议，如果没有办法请专门的会计，你也一定认识会计师，让会计师帮你把账记得稍微清楚一点。

最关键的一点，不管你有多大权利，公司有几个人，我们自己一定要记住，公司是公司，个人是个人，个人消费一定和公司花费是分开的，

• 公司应聘请财务人员，依法妥当完善其 财务报表。

• 公司应依法足额为全体员工代扣代缴 个人所得税 ，这是很多投资人关注的重点。

• 公司应依法足额缴纳 企业所得税，增值税和营业税 等。

• 创始人 将业务收入转入其他公司，或个人账户，或进行关联交易避税等行为，可能给公司带来税务风险，并被投资人质疑。

ESOP（员工期权激励计划）

之前在网上传得沸沸扬扬的丁香园的例子，就是典型的劳动纠纷，但是主要是期权了，再次说明期权的重要性。

创业的时候千头百绪，又要招员工，又要找律师，找律师还得花钱，早期可以给员工打一个条，就说我们准备弄期权，或者是给你一个激励，让员工有一个安慰。

将来该怎么正规操作的时候，要把这个条转化为你的正儿八经的操作的文件。

• ESOP的 发放形式 与最终公司采取的融资架构有关，法律规定，境内非上市公司不能设置期权激励。

• 公司或创始人在吸引人才加入公司之前，或在员工工作过程中，在正规的ESOP设立之前， 有可能以口头或签署简单协议的方式 向员工承诺一定比例的期权或股份。

• 在作出上述承诺时， 应充分考虑未来公司融资后的股本结构， 设定合适的给员工的期权或股权比例；

• 上述口头承诺或不正规的ESOP协议在 正规的ESOP 设立后一般会被终止，然后将其内容兑现到正规的ESOP中去。

政府审批和牌照资质

政府的审批和牌照资质，这也是早期的一个风险点。

这个风险会导致公司的生存问题， 比如说你在做直播，如果没有相应的牌照，可能是违法的。

另外在中国这么一个审批经济的国家，你拿的牌照越多，就越值钱。 如果早期没有想那么多，稀里糊涂的就拿了第三方支付牌照，现在什么都不干，公司是空的，也能卖几个亿，因为不批了。不批了，你这个公司就值钱了。金融类的牌照不用说了，只要能拿一个，那都是值钱的。

当然不只是一个营业执照的问题。在早期，你觉得相关的资质和牌照能拿的都去拿一个，这个绝对是有好处的。

基本的好处是能够保证你的正常发展，保证你的运营，而且更高端的好处是有可能让你估值极大的增加。

• 根据公司架构安排，创始人在设立每家境内外公司时，应依法获得审批和登记。为合法和快捷的完成上述事项， 应尽量选择口碑好，业务好的代理， 并保持和第三方中介机构的良好沟通。

• 公司设立后，根据未来的业务要求，公司应尽早开始 申请各类牌照和资质， 并及时按要求年检。

• 公司营业执照上的经营范围也应包含其所从事的业务领域，为获取某些牌照， 特定的公司要符合某些资质要求 （比如申请ICP证的内资公司需要有相关的域名、商标等资产）；

• 如果公司已取得某类牌照和资质，应尽量用取得牌照和资质的公司运营有关业务，签署有关业务合同。（比如内资公司有增值电信的经营范围，就应由内资公司从事有关增值电信业务，而不是用WFOE去签署有关业务合同)

公司架构

公司的架构如果早期想得比较清楚，搭建得好，能够让公司在税务优惠上面，未来发展上面，能够省很多的时间和钱。

一般来说，在税务筹划上来说，公司的海外架构里面省税的空间会更高一些，国内的架构里面更低一些。

但是国内架构也有一些税收优惠的空间。举一个简单的例子，由于中国公司法的限制，国内非上市公司是不太好直接给员工期权激励的。

非上市公司往往需要变通实施期权激励，比如搞一个员工持股平台。然后把这个平台设在税收优惠的地方，比如天津或者新疆，将来能够给到员工一些税收优惠。

这也是为什么我们说，不管你是境内境外的架构，你搭好了，都可以有一些税收优惠的机会。

• 如何搭建公司架构，有时候关系到创始人团队关系和项目成败；

如果是海外VIE架构，一般是先搭建内资公司，公司股东一般就是几个最重要的创始人，每个创始人股比一般是参考实际股比确定；只有成为内资公司股东，中国籍创始人才能做37号文登记，到境外公司持股。

• 在海外层面，创始人要根据利益关系考虑是否设立创始人持股公司，是只设立一家还是每位创始人设立一家（考虑利益关系、税、投票权问题等）。

• 一般主要创始人会担任海外开曼公司、香港公司和WFOE的董事，董事有权代表海外公司签字。

• 创始人是否担任国内公司的法定代表人。

场地和租赁

今天政府鼓励大众创业，万众创新，一直在提供各种的政策优惠，其中一个比较典型的就是注册资本改了，以前是一次足额缴纳注册资本，现在是自公司成立起两年内缴齐。

但是还有一个问题没有解决，就是注册公司一定要有个注册地址，而且这个地址一定是商业地址，不能放到自己家里。

如果没有一个合法的地址，往往也会成为工商或者是法律上的一个风险点。

很多创业公司的实际办公是在自己家里，或者是租了一个公寓，然后注册在一个孵化器。 这种安排有的时候也会成为异地办公的一个风险点。

有的时候注册地点和办公地点还跨区了，孵化器在海淀，实际办公在朝阳，所以税交到海淀区了，朝阳区可能来敲你的门要罚款或者怎么样。

这种情况下，可以在你实际办公的地方注册一个分公司，这样就把你的注册地址和实际办公的地方结合起来。

• 公司营业执照规定的是其注册地址，而实际办公的是其实际运营地址，这两者应保持一致，否则构成异地办公，除非设立分公司，否则可能面临一定的法律风险。

• 如果在外地派遣人员办公，构成业务经营的，可能需要在当地设立分子公司，否则也有可能构成无照经营，面临一定的法律风险。

• 租赁办公场所应考虑地理位置是否合适，商务需求，是否有税收优惠等因素；

• 基于税务等原因，注册地址选定后可能很难迁出，因此应慎重决定；

• 应与出租方签署正规租赁合同，查看其房产证原件，如非业主应出示转租同意。

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可用工具：“简法帮”

很多创业者刚起步的时候，还没有办法去请一个律师帮助自己拟定各种合同，审核各种文件。经常会有人来问我，说我想搞一个合伙协议，你能不能找个律师帮我做一个。

我说可以，但是你的预算一定是以“万”作为单位。不要告诉我，2000块钱就想找一个很有经验的律师帮你做。

什么意思呢？就是很多律师事务所，或者说优秀的律师，是没有很多时间去照顾早期创业者的业务的。

所以这里我给大家介绍一个免费的自助在线生成文件的小工具“简法帮”。

这个工具的原理也很简单，就是把律师事务所多年积累的文件模板整理出来，免费提供给早期创业者，你们自己去填写相关的内容，然后就可以生成一份比较符合主流市场需要的专业文件。

下面我简单介绍一下这个工具能够帮大家做哪些事情。

日常合同文件

第一部分就是我们日常所需的各类专业合同文件：

• 服务合同

• 战略合作协议

• 保密协议

• 劳动合同

• 保密、知识产权与不竞争协议

这些文件就是，大多数情况下我们是需要准备一份，但是即使出了问题，也不会给公司带来致命风险的。比如你的业务合同里面有些款项收回不来，对公司基本没有致命的打击。

所以我们也没那么多精力去细准备这些文件， 有一个模板，里面明确好各方的权责，预防后期争议发生的时候，有个东西能拿出来作证就可以了。

天使融资文件

• 条款清单

• 增资（入股）协议

• 股东协议

• 公司章程

• 股东决议

这个是面向准备或者正在引进天使投资的境内企业使用的模板， 旨在帮助创业企业规范运行，为后续融资铺平道路。 大家注意这个是针对境内架构设置的。

另外这些融资文件其实也不限于天使融资范围之内，我们在做到B轮、C轮的时候，有可能还会用到里面的一些条款，因为我们其实是把所有的核心条款都列出来了，大家可以根据自己的情况在里面做勾选。

股权期权激励文件

• 激励计划

• 授予协议

• 持股协议

• 股东决议

• 董事决议

员工激励的方式分为两种，一种是期权激励，一种是股权激励，后者就是直接给股权。激励的目的我们前面也说了， 为了协同公司、员工和股东的长期利益，帮助企业建立良性的激励机制。

期权激励（ESOP）我们前面介绍了很多了。下面仔细说下股权激励。股权激励，就是直接给股权，但是对工作年限也有一定的要求，不满年限的可能会收回来。有三种方式：

第一种是有限合伙的方式， 就是蚂蚁金服所用的方式，GP拥有公司的控制权，LP仅持有股权，享有经济收益，对公司没有控制权。

第二种是代持， 比如说有些人不适合在工商登记为公司的股东，比如说公务员或者是在其他地方工作。有些是不愿意，比如说股权太少；再比如有的时候大家以技术方式换股权，但是你想把这部分股权还是控制在公司的名下。这种也是只给他经济收益，没有在公司投票的权利。

第三种方式是直接给员工， 这种方式我们不建议，但是也可以做。

这里我也再强调一点，你创业时候，可能法律需求很多，但是 最核心的一定是和股权相关的，股权是最重要的， 而且股权文件一旦出了问题，事后纠正也相对麻烦。

股权架构文件

• 代持协议：适用于代持公司股权或其他类型企业权益（如合伙份额）的各种类型。

• 合伙协议：适用于合伙创业的情形，由各股东约定股权预留、锁定以及回购等事项。

• 股权转让协议：适合初创企业创始人之间的股权调整或者初创企业小额的股权转让。

第四个是股权架构。 这里面有三块，合伙协议是免费做的，但是代持和转让协议是要收费的。这三份文件 旨在保障各方权益，有利于公司长远发展。

合伙协议是什么意思呢？就是几个人合伙创业是时候，会约定一些合伙事宜，股票最初的价格怎么定，是否要预留一部分的股权，给后加盟的合伙人，或者便于后期按照合伙人的贡献重新调整股权。

创业小工具

最后一个，创业小工具，我强烈和大家推荐一下。这是我们比较得意的东西。

• 简法AI：帮助创业者看懂股权融资过程中的投融资意向性文件

简法AI，主要是针对在做境内融资的时候，拿到投资意向了，但是本来是在这个时候应该请律师的，但是没有花这个钱去请，或者是说律师还没有到位，可以尝试这个。

初创公司的七大法律风险，你意识到了吗？

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