开曼SPC型基金自愿清算流程简析

邹菁、丁汀 | 作者

Segregated Portfolio Company (投资组合公司，以下简称“SPC”) 是开曼群岛的一种特殊豁免公司形式，SPC作为一个独立的公司法人实体，可以设立一个或若干个投资组合（以下简称“SP”），各SP项下的资产和债务独立运营，同时也与SPC的一般资产和债务相独立，因此，不同SP可投向不同类别的标的，例如私募股权、股票、期权及期货等。SPC具有设立灵活、资产与债务分离、效率高等特点，故而常为投资人所青睐，在近些年来，很多境内的私募机构在开曼设立了SPC基金。

和所有基金一样，纵使SPC有多重优点，也绕不开清算和退出的议题。2022年8月，为了保护投资者和债权人的利益、搭建更加高效便捷及公平的注销流程，CIMA通过了一系列有关受监管的共同基金的执照或注册证书注销的相关监管程序规定（以下简称“监管新规”）。SPC作为豁免公司，其清算适用《开曼公司法》以及《公司清算规则》（Companies Winding Up Rules）的相关规定；如果一只SPC又作为共同基金受到开曼群岛金融管理局（Cayman Islands Monetary Authority，以下简称“CIMA”）的监管，它还应当根据CIMA的相关规则（包括监管新规）完成注销手续。本文梳理了SPC基金自愿清算的整个流程，希望读者对于开曼基金的清算有更深入的了解。

根据《开曼公司法》规定，SPC作为豁免公司，可通过下列方式被清算：

（1）被法院命令强制清算；

（2）自愿清算（Voluntary Liquidation）：

（3） 在法院监管下被清算。

在上述清算情形下，公司都将被清算、并完成资产的分配。

1、自愿清算的开始时间

根据《开曼公司法》第117条规定，自愿清算将被认为在以下时间开始：（a）通过清算决议之日；（b）在公司章程大纲或章程细则中规定的期限届满或事件发生之时；或在《开曼公司法》第117条第（2）款规定的特殊情况发生之日起90天期限届满之日开始。

2、停止经营

在SPC申请自愿清算之日起，SPC必须停止一切经营活动，除非该等经营活动对于清算而言是必要且有益的。SPC的公司权力将继续存在，直到公司清算完毕。在此期间，公司的财产应当用于清偿其债务，除非《开曼公司法》另有规定，否则应根据股东在公司的权利和利益在他们之间分配。

3、指定公司的自愿清算人（Voluntary Liquidator）

除公司组织章程大纲或章程细则中已指定自愿清算人之外，公司股东会可指定任何人（包括公司的董事或职员）为公司的自愿清算人，自愿清算人的人数可以是一人或多人。如果该SPC的自愿清算人并非是SPC的组织章程大纲或章程细则指定的自愿清算人，根据《开曼公司法》第119条（3）款的要求，SPC需准备一份同意书提交给公司注册处后，该等任命方可生效。

根据《开曼公司法》规定，该等自愿清算人不需拥有任何资质。在任命自愿清算人时，公司董事将不再拥有公司权力，除非公司通过股东会决议或由自愿清算人批准公司董事行使该等权力。在开始清算后，公司发生任何股份转让或对公司成员地位的任何改变，若非得到自愿清算人的批准，均属于无效行为。

如果公司所委任的自愿清算人因辞职等其他原因出现空缺，公司可通过股东会决议填补该等空缺，或法院可根据任何股东或债权人的申请而填补该等空缺。

如果公司存在两名或以上的自愿清算人，他们应当被授权共同和单独行动，除非他们的权利受到任命他们的决议或公司章程的明确限制。

4、自愿清算人向公司注册处等部门呈交相关文件

根据《开曼公司法》第123条，SPC的自愿清算人必须在自愿清算开始后的28天内采取下列行动：

如果自愿清算人不遵守上述规定，即属于犯罪，可被处以1万美元的罚款。

自愿清算人需选定相应的公报公告日（Gazette Date）及最后股东会议日期（Final General Meeting Date），由公司股东、董事及自愿清算人签署文件，并分别向开曼群岛公司注册处、开曼群岛公报处（Gazette Office）呈交相应的文件。

5、CIMA注销手续

在开曼群岛公报处完成公告后，自愿清算人应当向CIMA递交注销申请文件（包括自愿清算人报告(voluntary liquidator’s report，以下简称“清算报告”)等）。根据SPC及项下各SP的实际运营情况，CIMA可能还会要求自愿清算人提供审计报告或行政管理人（fund admin）的配合说明文件等。在提交清算报告后3个月后，SPC将会被视为正式清算，CIMA会在3-6个月内确认基金注销。

我们对相关流程总结如下：

1、董事决议及股东决议

在董事决议中，SPC需声明已经在签署该董事决议之前停止一切业务经营，指定公司的任何一名董事或投资经理的授权代表等有权终止公司的全部合同、并偿付公司所有的未偿付债务，并终止SPC项下所有的SP的运营。

在股东决议中，股东应当指定自愿清算人。因SPC项下的SP属于《开曼共同基金法》第4（3）条规定的受监管的共同基金，公司须得在CIMA办理注销手续。除此之外，因共同基金需履行FATCA/CRS手续，还需办理FATCA/CRS的注销和相关手续。

2、偿债能力声明

公司董事需承诺，公司有能力偿付自清算之日起12个月内的债务及其利息（如有）。

3、自愿清算人的同意书及宣誓书（affidavit）

根据CIMA的监管新规，股东决议中指定的自愿清算人需签署一份同意书及宣誓书，声明其同意作为SPC的自愿清算人行事。宣誓书应当载明如下内容：清算的原因，清算报告覆盖的期间，基金不再开展业务，在清算期间其未知悉基金运营过程中存在欺诈或不当行为或有任何汇报给监管部门的欺诈或不当行为，所有债权人已就基金剩余资产获得清偿，所有投资人就其享有的权利和利益就基金资产获得分配，所有自愿清算人均对基金不存在不公平对待投资者和债权人的情况感到满意。

4、董事宣誓书

根据CIMA的监管新规，SPC的董事应当出具一份宣誓书，其中应当载明终止业务的原因、基金系合法合规运营、投资者均已获得基金资产分配、基金的清算方式不存在不公平对待投资者和债权人的情况，宣誓书还应当写明基金是拟继续作为法律实体存续、还是拟通过CIMA进行注销。对于拟自愿清算的SPC而言，需要选择后者。此外，如果该SPC从未开展过业务，董事必须在宣誓书中说明该基金从未开展业务的原因，并应当提供行政管理人、经理、董事或审计师说明该基金从未开展过业务、且任何认购都已被赎回的说明函。

如果SPC的董事即为自愿清算人，可就上述董事、自愿清算人应在宣誓书中声明的内容合并出具一份宣誓书。

5、自愿清算的通知及债权人通知

在自愿清算通知中，SPC应当声明，公司将自公报公告日起开始自愿清算，并披露自愿清算人的相关情况。在债权人通知中，SPC将通知债权人应当自该通知公告之日起21日内申报债权。该等自愿清算通知及债权人通知将会在SPC选定的公报公告日当日发布，但在实践中，开曼群岛公报实际发布该等通知的日期（publication date）会比公报公告日晚10天。

6、清算报告

在清算报告中，自愿清算人应当介绍公司清算的背景、确认是否有债权人在SPC发布清算公告后主张债权，介绍公司的审计报告、资产负债表、FATCA/CRS注销、最后的清算及分配工作等事宜。

7、最后股东会议（Final General Meeting）决议

在最后股东会议召开之前，SPC股东可签署授权委托书，授权由自愿清算人代其在最后股东会议上投票，自愿清算人应当先行发出会议通知。

最后股东会议的日期应当落在公报publication date起21天后。在最后股东会议上，自愿清算人将宣布本次会议通过SPC的自愿清算报告，并确认其他相关的清算事项。

8、基金注册证书

若SPC作为共同基金，在办理基金注销手续时，需向CIMA提交基金注册证书（Certificate of Registration）的原件或电子件；若注册证书原件遗失，需要董事出具一份相应的宣誓书（affidavit）。

9、支付注销费用、提交Final Return

开曼公司登记处及CIMA均会就该等清算事宜收取一定的费用。在提交相关清算文件时，还需支付相应的政府部门杂费。除上述文件外，SPC还需准备递交给公司注册处的Final Return（CWR Form 37）。

10、其他材料

除非有资格豁免审计，SPC应当提供以下任一期间的审计账目：(a)从最后一个财年（该财年的审计报告已备案）结束，直至给投资者的最后一次分配日；或(b) 从最后一个财年（该财年的审计报告已备案）结束至最终净资产价值计算之日，后续已确认给投资者的最后一次分配已完成。

如果SPC指定了第三方清算人，并制作了最终的审计账目，最终审计账目应当至少覆盖自最后一个财年（该财年的审计报告已备案）至指定第三方清算人之日的期间。此外，CIMA有权就基金注销要求提供额外材料。

Q1：清算SPC和清算SP有什么区别？清算了SP是否就等同于清算了SPC？

A：SP属于独立资产包，若SP无资产、无负债，由董事出具相应决议、并在CIMA履行相应报备手续即完成SP的清算，不需在公司注册处进行报备。如果一个SPC项下设置了多个SP，清算全部SP后，仍可保留SPC的实体，SPC日后还可以继续发起新的SP。但SPC属于公司注册处备案的实体，对SPC的清算仍需履行公司注册处及CIMA的相关备案手续。

Q2：对于已注册但从未实际募资、运营的SP，是否不需要提供该SP的审计报告？

A：CIMA有权就基金注销要求提供额外的证明材料。例如，对于已注册但从未实际募资、运营的SP，CIMA仍有可能要求提供该SP历年的审计报告。

Q3：若SPC-SP基金负有债务，还能启动清算流程吗？

A：若SPC-SP基金负有债务，须得在清偿全部债务后方可进行清算。

Q4：SPC基金清算未经CIMA备案，是否存在风险？

A：若SPC基金清算未经CIMA备案，那实质上该SPC基金仍处于被CIMA监管的范畴，仍需履行相应的年审手续、并需要继续向CIMA缴纳牌照费和年费。

Q5：是否可以仅注销SPC在CIMA的基金备案，而保留该SPC公司的公司主体？

A：可以。在这种情况下，当SPC项下的基金完成清算、SPC在CIMA的备案完成注销之后，SPC作为公司法人主体，仍可重新开展业务。

Q6：SPC的清算是否有“过渡状态”的说法？

A：在2022年8月之前，CIMA的基金注销流程中还规定了License under Termination(LUT)及License under Liquidation(LUL)的过渡状态，对于提交了部分而非全部注销材料的基金而言，它的状态将会从Active变为LUT或LUL状态，并有资格申请CIMA年费减半50%，直至基金完成注销。

2022年8月，CIMA出台了监管新规，对于正在清算、或从未开展过业务的共同基金，均可根据CIMA的监管新规进行注销。在注销前，该基金必须是良好存续的基金，即已支付了全部的相关规费、提交了所需的审计财报，并且也不存在CIMA的问询或未完成的监管备案手续。CIMA目前要求所有的注销申请都应通过Regulatory Enhanced Electronic Forms Submissions (REEFS) Portal提交电子版文件。此前的LUT或LUL过渡状态已被取消，基金在完成CIMA注销手续前，都仍应当支付CIMA全额年费。

从上述材料及流程可以看出，SPC的注销需遵循开曼公司法和CIMA的监管规则。在发起清算前，SPC应当预先做好准备措施，停止经营业务，投资者全部赎回退出，准备好相应的审计报表，和行政管理人沟通相应事宜并完成相应的FACTA/CRS申报工作。在清算过程中，股东和董事均有较多文件需签署。需特别注意的是，很多基金计划在年末完成清算注销工作，但因年底适逢开曼群岛政府部门的圣诞及新年假期，若SPC希望能满足开曼群岛政府的公报日及最后股东会议的日期安排，建议提前筹划清算时间表，并尽快在律师协助下完成签字和文件提交工作。

此外，CIMA对基金注销有审核裁量权，即使提交注销申请材料后，CIMA仍有可能对SPC业务、审计及清算工作进行进一步问询。如果基金已提交注销申请，CIMA仍有可能要求基金支付当年度的牌照费及年费。因此，我们建议基金在提交注销材料后仍需密切关注CIMA的进一步反馈。

参考资料：

1.Regulatory Procedure published by CIMA, see https://www.cima.ky/upimages/regulatorymeasures/RPr-CancellationofFunds-MutualFunds_1661202381.pdf, retrieved on October 16, 2023

2.Mutual Funds Act (2021 Revision)

3.Cayman Companies Act (2021 Revision)

4.Companies Winding Up (Amendment) Rules (2022)