利润汇出还可以做吗？|一文读懂利润汇出要点

从去年底开始官方就一直发文表示，我国已经实现经常项目可兑换，真实合规的股息红利等对外支付和转移不予限制。直至今年1月份官方再次发文强调外商投资企业正常利润汇出不受限制。此前，虽有“宝马中国”利润汇出难的传闻，但很快官方就出来进行辟谣。

由于利润汇出具有较大的自主性和流动性，而境外直接投资企业对境内外经济环境变化的敏感度非常高。因此，大量的利润汇出将对我国的外汇储备形成影响。

15年8月之前，由于人民币处于升值预期。大批的外资涌入，境内的外资企业出于对宏观环境的判断并没有及时将相关的利润汇出。时至今日，外资企业在境内的利润不断积累，已经形成规模。在人口红利消失，人民币进入贬值周期的今日，大量的利润汇出势必会对外汇储备造成恐慌性的压力。

鉴于当前外储承受较大压力，监管层对外汇与跨境人民币采取了审慎宏观监管及“控流出、扩流入”的基本措施。在流出方面，外管局一方面简化了境内机构利润汇出的管理，另一方面继续执行并完善直接投资外汇利润汇出管理政策。

银行作为执行层面，监管层更加强调其在单个业务上的真实性审核，而不仅仅流于现象。要求银行在展业时需要对企业进行利润汇出的商业合理性作出准确的判断，防止利润汇出沦为通道。

在流入方面，国家继续鼓励外商境内投资。今年来不仅修改《外商投资产业指导目录》，首次提出在全国范围内实施的外商投资准入负面清单。负面清单之外的领域，原则上不得实行对外资准入的限制性措施。以进一步鼓励外商境内进行投资。同时，国务院还发布《关于促进外资增长若干措施的通知》，再次强调“外商可以正常办理利润汇出”，以此保证外资进入的合法权益。

以下，本文将从五个部分来简述利润汇出：热点新闻回顾、利润产生的前提和汇出模式、利润汇出的材料准备及审核要点、利润汇出相关的处罚案例和利润汇出热点问题的讨论。

1.  2017年1月23日，中国人民银行副行长、国家外汇管理局局长潘功胜在北京会见了中国欧盟商会主席伍德克先生一行。双方就当前中国经济发展前景、跨境资金流动和外汇管理政策等问题进行了沟通交流。外管方面称：外商投资企业正常利润汇出不受限制。

2.  2017年2月2日，国家外汇管理局发布《关于进一步推进外汇管理改革完善真实合规性审核的通知》，通知中对利润汇出分配文件做出了调整。第三部分将详述。

3. 2017年4月7日，外管发布《国家外汇管理局关于进一步推进外汇管理改革完善真实合规性审核的通知》（汇发[2017]3 号）政策问答（第一期）就境内机构利润汇出前需要钱弥补此前亏损再次做出强调

4. 2017年2月27日，网传“宝马中国区公司卖车销售利润从去年11月起汇不出去4个多月，现在靠汇丰垫资给BMW外国供应商，并被告知最多能撑6个月，类似情况已经普遍出现在外企上，焦虑在蔓延。”

5.  2017年2月28日，就宝马集团等外资企业在华利润“无法汇出”的传言，央行和外管局双双通过官方微博发文称：外商投资企业可正常办理利润汇出。

6.  2017年6月28日，发改委和商务部联合发布《外商投资产业指导目录（2017年修订）》进一步鼓励外商境内投资。

7.2017年8月16日，国务院发布《关于促进外资增长若干措施的通知》，其中就明确提到：“（十七）保障境外投资者利润自由汇出。对于境外投资者在境内依法取得的利润、股息等投资收益，可依法以人民币或外汇自由汇出。（人民银行、国家外汇局按职责分工负责）”

（一）利润分配的前提条件

前言：利润汇出的前提条件是企业有利润的产生，这也是银行在办理利润汇出业务时审核材料的关注点。通过审核资产负债表、现金流量表、利润表去判定利润的来源及其合理性。以此对该笔业务商业合理性做出判断。

从下方的资产负债表我们可以清楚的看出，企业进行利润分配，即是分配企业资产负债表中的负债端的未分配利润项。而该项“未分配利润”主要和利润表中的“净利润”科目息息相关。

未分配利润计算公式如下：

①企业的净利润主要看“利润表”。

②根据《中华人民共和国公司法》（中华人民共和国主席令第八号）规定，企业应以税后利润进行分配，因此完税后的净利润才是股东能进行利润分配的源头。

③根据《公司法》的规定，企业在进行利润分配前需要提取法定公积金，提取的法定公积金无法弥补之前年度亏损的，需要在提取法定公积金之前先用当年利润弥补亏损。

由此可知，企业的可分配利润为弥补之前亏损、缴纳所得税以及提取过法定公积金之后的净利润。

下面我们先从“净利润”的产生过程、企业缴纳所得税的税率要求以及外资直接投资企业关于法定公积金的提取规则几个维度来看“未分配利润”的产生过程。

如上所述，企业“净利润”的产生主要看利润表。如下图示，第四部分。

日常生活中，企业的会计部门做账，一般通过将一段时间发生的收入、成本和费用归集到一起，再汇总到“本年利润”科目的借方和贷方中。到年终结束后，将利润账户里的借贷双方进行轧差就得出当年的净亏损或者净利润。

“净利润”的产生和“利润总额”有关系，而“利润总额”又和“营业利润”关系密切。三者之间的联系如下图所示：

 相关逻辑如下：

根据“未分配利润”的公式可知，企业的利润表中产生利润之后还需要缴纳企业所得税，弥补之前亏损并提取法定公积金之后才能进行分配，下面就让我们来了解一下，企业所得税的缴纳规则。

根据我国《中华人民共和国所得税法》（中华人民共和国主席令[2007]63号）居民企业所得税税率为25%。

以下是法规原文：

《中华人民共和国企业所得税法》（中华人民共和国主席令[2007]63号）

“第三条　居民企业应当就其来源于中国境内、境外的所得缴纳企业所得税。

第四条 企业所得税的税率为25%。”

根据《公司法》规定，企业应以税后利润进行分配，因此完税后的净利润才是股东能进行利润分配的源头。在此基础上还需要提取法定公积金才能进行分配。

1）法规原文如下：

 《中华人民共和国公司法》（主席令第八号）

“第一百六十六条 公司分配当年税后利润时,应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的,可以不再提取。

公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的,在依照前款规定提取法定公积金之前,应当先用当年利润弥补亏损。

公司从税后利润中提取法定公积金后,经股东会或者股东大会决议,还可以从税后利润中提取任意公积金。

公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润,有限责任公司依照本法第三十四条的规定分配;股份有限公司按照股东持有的股份比例分配,但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。

股东会、股东大会或者董事会违反前款规定,在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的,股东必须将违反规定分配的利润退还公司。”

《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》（国务院令第648号）

“第七十六条 合营企业按照《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》缴纳所得税后的利润分配原则如下：

(一)提取储备基金、职工奖励及福利基金、企业发展基金，提取比例由董事会确定；

(二)储备基金除用于垫补合营企业亏损外，经审批机构批准也可以用于本企业增加资本，扩大生产；

(三)按照本条第(一)项规定提取三项基金后的可分配利润，董事会确定分配的，应当按合营各方的出资比例进行分配。”

《中华人民共和国外资企业法实施细则》（国务院令第648号）

“第五十六条 　外资企业依照中国税法规定缴纳所得税后的利润，应当提取储备基金和职工奖励及福利基金。储备基金的提取比例不得低于税后利润的10%，当累计提取金额达到注册资本的50%时，可以不再提取。职工奖励及福利基金的提取比例由外资企业自行确定。

外资企业以往会计年度的亏损未弥补前，不得分配利润；以往会计年度未分配的利润，可与本会计年度可供分配的利润一并分配。”

2）企业利润分配顺序如下：

 一般公司利润分配顺序：《中华人民共和国公司法》（主席令第八号）

中外合资企业利润分配顺序：《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》（国务院令648号）

外商独资企业利润分配顺序：《中华人民共和国外资企业法实施细则》（国务院令第648号）

注：

①经董事会决议利润总额应小于或等于截止分配前财务报表中“未分派利润（期末）”科目下的金额。分配给外方的利润全部支付给外方股东应该与未分配利润（期末）科目对照，且应小于或等于截至分配前的财务报表中“未分配利润（期末）*外方股东投资比例”

②未将分配给外方的利润全部支付给外方，那么尚未支付的部分应与“应付股利”科目相对照。

（二）利润汇出的模式

1、“一对一”大额利润汇出

正常情况下，境外直接投资企业在每年结束后根据当年财务报表的情况召开董事会议决定如何分配本年度随后利润，特点为一家境外直接投资企业对境外统一主体利润汇出。

2、往年利润集中汇出

有少部分企业因为各方面原因没有将外商投资利润及时汇出，而将这部分利润长期滞留境内，并择机集中汇出。这种企业多为境外独资公司，分红程序简单，境外母公司可以随国际汇率市场波动或国际经济形势变化迅速做出反应，对历年滞留的利润快速做出处理。对于该种模式，有两种情况：

第一种 情况是指将到目前为止的所有外方应得的利润购汇后汇出境外。

第二种 情况是指将之前某年已分配给外方但并未购汇汇出给外方的这笔利润购汇汇出给企业。

根据《中国外汇|外汇业务政策释疑》（2017年第2期 共第5期）

Q28：某外资企业2012年盈利已作分配，资金一直在应付股利科目上，2013年至2015年企业亏损，2016年盈利，2013年至2016年盈亏轧差仍为亏损，现企业要求汇出2012年已分配应付股利，是否需要扣减2012年以后年度的亏损金额再办理？

A：根据《国家外汇管理局关于进一步推进外汇管理改革完善真实合规性审核的通知》（汇发[2017]3号）规定，境内机构利润汇出前应先依法弥补以前年度的亏损。

----------------------------------------------------------------------------------------------------------

这两种情况在进行材料报送时银行对材料的审核要求是有区别的。具体的情况我们会在下面一个章节具体的叙述。

3、“多对一”利润汇出

多家境内的境外投资企业向境外同一母公司汇出利润。此类利润汇出模型多为境外同一母公司在境内控股多家子公司。由于集团公司之间的关联交易多，针对这类的利润汇出情况，利润真实性的审核难度较大。

4、利用银行融资资金进行利润汇出

部分银行利用本外币理财融资间的利差，将应由企业直接支付的利润全额质押融资，质押所得人民币资金办理一年期理财，到期归还银行融资的资金运作方式。这种方式即能使企业提高收益，又能增加银行业务量，实现双赢。但是，此种做法是否合规？我们将在最后具体讨论。

（一）政策梳理

2013年服务贸易改革，外管颁布了《国家外汇管理局关于印发服务贸易外汇管理法规的通知》（《服务贸易外汇管理指引》和《服务贸易外汇管理指引实施细则》作为附件下发）（汇发[2013]30号），该《通知》一下子废止了50多项相关的法规文件。

目前，外资企业利润汇出材料报送及监管原则主要参考：《国家外汇管理局关于印发服务贸易外汇管理法规的通知》的两个附件。《服务贸易外汇管理指引》和《服务贸易外汇管理指引实施细则》。以及今年新出的《国家外汇管理局关于进一步推进外汇管理改革完善真实合规性审核的通知》（汇发[2017]3号）。

利润分配主要参考《公司法》和《中外合资经营企业法实施细则》、《中外合作经营企业法实施细则》、《外资企业法实施细则》及《企业财务通则》、《企业会计准则》。根据《公司法》第二百一十八条：“外商投资的有限责任公司和股份有限公司适用本法；有关外商投资的法律另有规定的，适用其规定。”因此，目前外商投资企业应根据其不同的企业的类型遵守《公司法》和“三资企业法”。

税务方面主要参考：《国家税务总局关于印发〈非居民企业所得税源泉扣缴管理暂行办法〉的通知》（国税发[2009]3号）、《中华人民共和国企业所得税法》（中华人民共和国主席令[2007]63号）、《关于服务贸易等项目对外支付税务备案有关问题的公告》（国家税务总局、国家外汇管理局公告2013年第40号）

（二）利润汇出的流程

根据上图，企业进行利润汇出前有几个步骤：

①召开董事会进行对上一年度的利润做出分配决议并出具分配决议书。

②会计师事务所对企业相关年度的财务报表进行审计，出具审计后的财务报表；对企业进行验资，并出具验资报告。此处根据利润汇出的情况不同，企业需要提供的审核材料也有所不同。将在下面详述

③企业带相关材料到税务机关办理《税务备案表》；利润汇出金额5万美金以上时。

④企业持相关申报材料到银行办理购付汇业务。

1）法规依据

《服务贸易外汇管理指引实施细则》

“第六条 五万美金以上的利润、股息和红利项下对外支付：需要会计师事务所出具的相关年度财务审计报告、董事会关于利润分配的决议和最近一期的验资报告。境内机构可依法支付中期境外股东所得的股息、红利；外商投资合伙企业外国合伙人所得利润项下对外支付：外国合伙人出资确认登记证明和利润分配决议。

第八条 办理单笔等值5万美元（含）以下的服务贸易外汇收支业务，金融机构原则上可不审核交易单证，但对于资金性质不明确的外汇收支业务，金融机构应要求境内机构和境内个人提交交易单证进行合理审查。”

《关于进一步推进外汇管理改革完善真实合规性审核的通知》

七、继续执行并完善直接投资外汇利润汇出管理政策。银行为境内机构办理等值5万美元以上（不含）利润汇出业务，应按真实交易原则审核与本次利润汇出相关的董事会利润分配决议（或合伙人利润分配决议）、税务备案表原件、经审计的财务报表，并在相关税务备案表原件上加章签注本次汇出金额和汇出日期。境内机构利润汇出前应先依法弥补以前年度亏损。

《关于进一步推进外汇管理改革完善真实合规性审核的通知》（政策问答第一期）

1.如何理解境内机构利润汇出前应先依法弥补以前年度亏损？银行应审核什么材料了解企业是否依法弥补亏损？

答：根据《国家外汇管理局关于进一步推进外汇管理改革完善真实合规性审核的通知》（汇发[2017]3 号，以下简称《通知》规定，境内机构利润汇出前应依法弥补以前年度亏损，这在《公司法》和《企业会计制度》中均有明确规定。根据《公司法》规定，公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依规提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损；公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，按规定分配；在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。根据《企业会计制度》规定，企业当期实现的净利润，加上年初未分配利润（或减去年初未弥补亏损）和其他转入后的余额，为可供分配的利润。银行应按照“展业原则”要求审核相关证明材料，如经审计的财务报表、董事会利润分配决议（或合伙人利润分配决议）、服务贸易等项目对外支付税务备案表等。银行在审核过程中，应注意是否以往年度存在亏损并在财务报表中体现弥补情况。

根据《服务贸易外汇管理指引实施细则》及《关于进一步推进外汇管理改革完善真实合规性审核的通知》，汇出利润在五万美金以上需要准备的材料为：年度财务审计报告、利润分配决议和进一起的验资报告。汇出利润自五万美金及以下的原则上可以不审核单据。

但是，根据展业三原则，银行在审慎的前提下，在为企业办理利润汇出业务时，会要求企业提供更加全面的审核材料。同时，根据《关于进一步推进外汇管理改革完善真实合规性审核的通知》（政策问答第一期），银行应该加强对利润汇出财务报表的审核，企业在利润汇出前应先依法弥补以前年度亏损。我们将在第 3）点详述。

下面将详述：税务备案表办理流程（汇出利润五万美元以上需提供）；银行办理利润汇出时对企业提供材料的要求及审核要点。

2）税务备案表办理流程：（附上海税务局对外支付备案操作流程）

境内企业与境外非居民企业打交道，在业务往来过程中，在向境外支付股息红利时，作为代扣代缴义务人都必须先向税务机关进行备案，才能顺利支付款项。

此前，企业需要带着相关的合同及申请材料到办税服务厅（所在地税务机关）办理相关备案。报送的时间是自合同生效之日起30日内。报送的材料包括：《扣缴企业所得税合同备案登记表》、合同复印件及相关资料。具体操作如下：

境内机构和个人（以下称备案人）在办理对外支付税务备案时，应向主管地级国税机关提交：

a 加盖公章的合同（协议）或相关交易凭证复印件（外文文本应同时附送中文译本）；

b 填报《服务贸易等项目对外支付税务备案表》（一式三份，以下简称《备案表》）。

同一笔合同需要多次对外支付的，备案人须在每次付汇前办理税务备案手续，但只需在首次付汇备案时提交合同（协议）或相关交易凭证复印件。

①上海税务局对外支付备案操作流程：

实际申报过程相对比较繁琐。目前上海地区已经有了税务网上办税服务厅，上海地区的企业可以网上办税。具体流程如下：

当非居民企业取得股息红利、利息、特许权使用费、财产转让等收入时，需完成源泉扣缴企业所得税合同备案。下面我们就来详细介绍该备案流程。

具体流程如下：登录网上办税服务厅（链接到网厅）→“我要办事”菜单→“证明办理”子菜单点击源泉扣缴企业所得税合同备案。

为便于纳税人的填写，网上办税服务厅提供了与纸质报表基本一致的填写界面，只需根据实际情况一一填列即可，操作界面如下：

表格填完保存并提交，经税务机关在线受理后，即可在结果中打印备案表，带着它直接去银行就万无一失了。

申请金额应小于等于备案表中“本次付汇金额”

②税务备案审核要点：

• 备案信息与实际支付项目是否一致；

• 对外支付项目是否已按规定缴纳各项税款；

• 申请享受减免税待遇的，是否符合相关税收法律法规和税收协定（安排）的规定。

就目前了解到的情况而言，由于各地方税局对于税务备案表中付汇金额的填写标准不一致，有的地方出具的是税前付汇金额，有的地方出具的是税后付汇金额。在审慎的前提下，为了保证税务备案表上的金额为完税后的付汇金额，有的银行会要求企业出具完税后的税务备案登记表。

当然，如果企业需要完税，那么办理该项业务所需要花费的时间就会稍微长一点。

3）银行付汇：（请与开户行确认具体资料）

根据《关于进一步推进外汇管理改革完善真实合规性审核的通知》企业需要出具与本次利润汇出相关的董事会利润分配决议（或合伙人利润分配决议）、税务备案表原件、经审计的财务报表。

①一般情况：

根据银行外汇业务展业原则之《服务贸易外汇业务展业规范》，在审慎的前提下，即使汇出利润在五万美金以下，针对可信客户银行仍然需要企业提供材料如下：

• 利润汇出书面申请；

• 董事会利润分配决议书；

• 证明本次利润真实性的财务报表（包括：相关年度的资产负债表、现金流量表相关年度的审计报告、最近一期的验资报告，如果支付的是以前年度已分配的利润，还需提供注册会计师事务所对其发生年度的资金情况进行审计提供的专项报告）；

• 服务贸易等项目对外支付税务备案表原件（单笔5万美元及以上需提供）；

• 外国合伙人出资确认登记证明（如为合资企业）；

• 其他相关材料。

②审核要点：

相关要点补充：

• 利润汇出币种：

利润汇出可以用外币，也可以用人民币直接汇出。

• 验资报告的审核。

需要关注企业的注册资本中外商投资企业的注册资本金是否全部到位。

如存在外商投资企业的注册资本金未按合同约定足额到位的情况则不得将外汇利润、红利汇出境外。外国合伙人出资确认登记证明可由金融机构从外汇局相关系统打印。

如果特殊情况，注册资本不能按照合同约定足额到位的，经过审批部门批准仍然可以按照注册资金比例进行利润分配并汇出境外。

• 利润汇出相关的材料需要保证一致性。

企业提供的董事会决议材料和财务报表需要能匹配对应。

例如：有的企业有子公司有合并报表的需要，董事会如果是按照合并报表进行利润分配的，提供给银行的财务报表也需要是合并后的报表。如果材料不能匹配则银行不能受理其业务。

• 审核税务备案表要点。

银行需要审核税务备案表中的项目真实准确。

1. 境内支付人的名称要完整准确；

2. 境外收的人的名称需为“外方股东B”；同时，“所属国家或地区”“收款地址”“收汇银行”“收汇账号”等须清晰明确；

3.  “国家税务机关”的印章应为企业所在地国税机关等；

4. 税务备案表中的“合同总金额、已付汇金额及本次付汇金额”均不能大于此次付汇金额。

5. 单笔5万美元以上的利润汇出需要审核的税务备案表原件。利润汇出后银行还需要在税务备案表原件上加签该笔利润实际汇出金额和日期。

• 其他

1. 付汇频率过于频繁（大于2年/次）的情况应当审慎办理相应的付汇业务；

2. 对于大额利润汇出还应该了解企业的财务状况，确保企业的财务状况与财务数据一致，确保业务办理的真实性。

3. 对已分配利润的汇出，需要企业提供会计事务所对其股息、红利发生年度的财务审计报告。严格审核企业提供的财务报表，企业咋利润汇出前应先依法弥补以前年度亏损。

4. 利润汇出后，银行应在相关税务备案表原件上加章注签该笔利润实际汇出金额和汇出日期。
   

③关注类客户：

根据展业原则，针对可疑客户，银行应该强化审查措施。针对办理利润汇出业务的客户主要是通过一下四个方面进一步对企业进行深入审核。

1. 银行除了审计会计师事务所出具的证明本次利润真实性的相关财务报表之外，还需要审核本业务中境外投资企业境内投资业务的登记凭证。

2. 并登陆资本项目信息系统的综合查询模块查询其外方股东，与利润汇出的实际境外收款人名称、注册地进行比对，核实与登记外方股东名称是否一致；

3. 对股东的出资比例与董事会决议进行比对，核实比例是否一致；
   

4. 登陆资本项目信息系统存量信息模块查询外方股东享有的净利润、分配外方股东的利润金额合计以及汇往外方股东的利润金额合计等数据，判断该笔支出是否正常。
   

此外，银行还可以向所属地外汇局提出申请，协助审核相关业务的真实性。

关键的关键还是银行在利润汇出业务真实性审核的大原则下，审核该企业在进行该笔利润汇出业务时，其汇出金额逻辑上是否与该企业盈利、注册资本等相匹配。银行需要审核其商业合理性，防止利润汇出成为钱出境的通道。 

【案例一】利润汇出真实性审核不到位

2015年1月，福建YH公司通过兴业银行漳州分行对外支付2007年利润，金额121.7万美元。银行审核了企业董事会关于利润分配的决议、税务备案表、最近一期验资报告、2007年度及2013年度财务审计报告等。为进一步审核业务真实性，当地外汇局要求企业提交书面报告及2014年度财务审计报告原件等。企业2014年财务审计报告显示，截至2014年12月31日，该企业未分配利润累计人民币为负1210.8万元，应付股利为0，即2015年1月15日，企业办理利润汇出时，实际并无利润可供汇出。同时，企业提交银行的董事会决议为2014年11月做出，与2014年底应付股利为0相互矛盾，企业涉嫌违规汇出资金。

【官方点评】

此案例中，兴业银行尽职审查能力有待加强：一是仅注重明确规定的单证审核与留存，过分依赖税务备案表；二是关注利润产生年度的财务状况，而忽视利润汇出时实际的财务状况。

按照《国家外汇管理局关于印发服务贸易外汇管理法规的通知》（汇发[2013]30号）附件《服务贸易外汇管理指引实施细则》第四条的规定，金融机构办理服务贸易外汇收支业务，应当按照《服务贸易外汇管理指引》及本细则的规定对交易单证的真实性及其与外汇收支的一致性进行合理审查。金融机构审查的交易单证无法证明交易真实合法、或与办理的外汇收支不一致的，金融机构应当要求境内机构和境内个人补充其他交易单证。金融机构应当按照“了解你的客户”、“了解你的业务”、“尽职审查”原则合理审查。依据《中华人民共和国外汇管理条例》（国务院令2008年第532号）第四十七条对其进行了处罚。

【案例二】利润汇出材料审核不到位

2012年7月11日，某行在为某企业办理利润汇出业务时，未按规定审核留存税务证明，共计1笔，金额合计440.4万美元。

【官方点评】

上述行为违反了《国家外汇管理局 国家税务总局关于服务贸易等项目对外支付提交税务证明有关问题的通知》（汇发〔2008〕64号）第一条、第三条的规定，依据《外汇管理条例》第四十七条的规定处20万元罚款。目前，上述违规行为适用法规是《服务贸易外汇管理指引实施细则》（汇发〔2013〕30号）第十一条“金融机构办理服务贸易外汇收支业务，应当将审查后的交易单证作为业务档案留存5年备查”、《关于服务贸易等项目对外支付税务备案有关问题的公告》（汇发〔2013〕40号）第一条“境内机构和个人向境外单笔支付5万美元以上下列资金，应向所在地主管国税机关进行税务备案：（二）境外机构或个人从境内获得的股息、红利、利润、直接债务利息、担保费以及非资本转移的捐赠、赔偿、税收、偶然性所得等收益和经常转移收入”。银行办理服务贸易外汇收支业务时，须按规定审核税务备案表（如需）并留存相关单证5年备查。

 （一）利用银行融资资金进行利润汇出的问题

利用银行融资资金进行利润汇出，是第二章里谈到的利润汇出的模式中的一种。我们曾在文章的一开始就对此种做法的合规性提出过质疑。下面就让我们来深入探讨一下该种模式的合规性。

相关模型如下：

部分银行利用本外币理财融资间的利差，将应由企业直接支付的利润全额质押融资，质押所得人民币资金办理一年期理财，到期归还银行融资的这种资金运作方式。

利用银行融资资金进行利润汇出的这一做法，看似非常完美。但就图中的步骤二而言，银行境内企业发放这笔外汇贷款是否合规呢？

Q1：这笔钱是否可以通过国内外汇贷款的形式分配给境外股东？

A1：此处银行为企业发放的外币贷款的用途为利润分红。这么做是否合规？

根据“三个办法一个指引”及《贷款通则》的精神，贷款都是“实贷实付”的，贷款通常是用于生产经营或者生活消费。列举几种贷款类型，例如：项目贷、消费贷、跨境并购贷、流动资金贷款等均是专款专用的。项目贷款或固定资产贷款是用于项目建设的，不能用于分红。流动资金贷款是用于企业经营周转，也不能用于分红。显然，利润分配与“三个办法一个指引”及贷款通则中提到的贷款的用途均不匹配。

Q2：这笔钱是否可以通过服务贸易项下的融资的形式分配给境外股东？

A2：2013年，货物贸易改革，外管颁布《服务贸易外汇管理指引》（汇发[2013]30号，下称《指引》），该《指引》一下子废止了50多项相关的法规文件。外管将收益和经常转移项下交易（利润汇出）的业务归入到《指引》中进行管理。那么利润汇出是否可以做服务贸易项下的贸易融资呢？

从性质来看，服务贸易是指境内外双方有真实贸易背景的服务买卖业务。然而，利润汇出的业务只是单方面的支付，并没有提供服务的过程。

因此，银行进行服务贸易项下的贸易融资时，不包括收益和经常转移项下业务。

Q3：这笔钱是否可以通过跨境融资性保函的形式分配给境外股东？

A3：例如：目前跨境融资类的担保，境内银行为境内企业开一张保函给境外银行，境外银行给境内的企业发放一笔外汇贷款。企业用这笔贷款给境外投资者分红。境内的利润分配的钱用于在境内购买一个理财产品，一年之后产品到期，再利用这笔钱偿还境外的这笔贷款。

和内保外贷不同，这种担保人在境内，债权人在境外，债务人在境内的形式属于其他形式的跨境担保。根据《跨境担保外汇管理规定》，该种方式下只要符合法律法规及本规定，可以自行签订协议，不需要到外管局办理登记或备案。在这个模式下被担保人按时偿还贷款也不涉及履约的问题。但需注意的是，境外银行向被担保人发放的贷款虽然没有入境，但是仍然属于外债，根据汇发[2013]19号文，企业需要在资本项目系统中登记，并占用企业自身的外债额度。

跟据实需原则，利润汇出与上述三种融资方式在融资资金的用途上均存在不匹配的情况。因此，笔者认为银行在办理利润汇出项下的融资业务时，应当秉持更加谨慎的态度。

（二）税收的扣缴问题

 有人也许要问了，如果一家外商投资企业已经在中国缴纳了企业所得税，那利润汇出时还需要向中国政府缴纳预提所得税吗？答案是：需要！但该笔钱并不是由企业出，而是在境外投资者获得的利润中扣除，所以应当看成是对境外企业征的税。

①法规依据

根据我国《中华人民共和国所得税法》（中华人民共和国主席令[2007]63号）非居民企业所得税税率为20%。同样，根据国税总局16年10月31日在官网颁布的《非居民企业减按10%税率征收企业所得税》，目前针对《企业所得税法》第三条第三点规定的非居民企业享有优惠税率10%，即非居民企业享受优惠后的企业所得税税率为10%。

相关定义：

居民企业，是指依法在中国境内成立，或者依照外国（地区）法律成立但实际管理机 构在中国境内的企业。
　　非居民企业，是指依照外国（地区）法律成立且实际管理机构不在中国境内，但在中国境内设立机构、场所的，或者在中国境内未设立机构、场所，但有来源于中国境内所得的企业。

根据《非居民企业所得税源泉扣缴管理暂行办法》（国税发[2009]3号）非居民企业取得来源于中国境内的股息、红利等实行源泉扣缴。银行在帮助企业进行利润汇出时需要企业需要帮境外企业代扣代缴20%（优惠税率为10%）的预提税。

当然，各国之前也会有税收冲突，境外投资者可能在境内缴纳过预提税之后，还需在所在国再缴一次税，造成双重征税。为此，从上世纪80年代开始就和日本等国家签订了双边税收协定。目前，我国已经和102个国家签订了避免双重征税的协定，大部分的税务协定预提税税率为10%。如果境外投资者所在的国家已与中国签订了避免双重征税的协定，则可以根据官方双边协定的相关条件享受优惠政策。具体每个国家与中国的协定有所不同，可以登录国税总局的官方网站（http://www.chinatax.gov.cn/）进行查阅。

《非居民企业所得税源泉扣缴管理暂行办法》（国税发[2009]3号）

“ 第三条  对非居民企业取得来源于中国境内的股息、红利等权益性投资收益和利息、租金、特许权使用费所得、转让财产所得以及其他所得应当缴纳的企业所得税，实行源泉扣缴，以依照有关法律规定或者合同约定对非居民企业直接负有支付相关款项义务的单位或者个人为扣缴义务人。“

《中华人民共和国企业所得税法》（中华人民共和国主席令[2007]63号）

“第三条　居民企业应当就其来源于中国境内、境外的所得缴纳企业所得税。

　　非居民企业在中国境内设立机构、场所的，应当就其所设机构、场所取得的来源于中国境内的所得，以及发生在中国境外但与其所设机构、场所有实际联系的所得，缴纳企业所得税。

非居民企业在中国境内未设立机构、场所的，或者虽设立机构、场所但取得的所得与其所设机构、场所没有实际联系的，应当就其来源于中国境内的所得缴纳企业所得税。

第四条 企业所得税的税率为25%。

非居民企业取得本法第三条第三款规定的所得，适用税率为20%。”

②相关细节：

如上图所示：一家外商投资企业除了必须在中国缴纳企业所得税外，如果需要建企业所得利润汇出给境外投资者的，还需要缴纳预提所得税。

我们可以简单计算一下，如果一家外商投资企业的税前未分配利润为100万，那么税后利润就为90万，最终汇出境外的利润为90万。

此时，和中央政府签订了税收优惠协议的地区的优势就显现出来了，例如香港特区就和中央政府有税收优惠协议，注册地在香港的公司，对派出利润只要缴纳5%的预提税，如果一家外商投资企业的税前未分配利润为100万，如果按5%计提预提税，应该计提5万，最终汇出境外的利润为95万，较注册地不在香港的公司少缴纳5万元的税。

因此，合理的节税方案也成为目前境外投资者到境内投资的规划重点之一。

总结：

企业在进行利润汇出之前，三大步骤：

诚如央行、外管所言，目前我国外商投资企业可以正常办理利润汇出。但是由于利润汇出具有较大的自主性和流动性，为了避免利润汇出沦为钱出境的工具。相关外商投资企业需要配合银行及税务的审查要求，合理合法的办理利润汇出业务。

参考：

1.国家外汇管理局.服务贸易外汇管理指引(汇发[2013]30号)[Z].2013-07-18.

2.国家外汇管理局.服务贸易外汇管理指引实施细则(汇发[2013]30号)[Z]. 2013-07-18.

3.国家税务总局.非居民企业所得税源泉扣缴管理暂行办法(国税发[2009]3号)[Z]. 2009-01-09.

4. 全国人民代表大会常务委员会.中华人民共和国公司法(2013年修订) (中华人民共和国主席令第八号) [Z].2013-12-28.

5.国务院.中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例(国发[2001]26号) [Z]. 2001-07-22.

6.全国人民代表大会常务委员会.中华人民共和国中外合作经营企业法(2016年修订) (中华人民共和国主席令第51号) [Z]. 2016-10-01.

7.国务院.中华人民共和国外资企业法实施细则(国务院令第301号) [Z]. 2001-04-12.

8.财政部.企业财务通则(2006年)(财政部令[2006]第41号) [Z].2006-12-04.

9.财政部.企业会计准则(2014年修订)(中华人民共和国财政部令第76号) [Z]. 2014-07-23.

10.国家税务总局.国家税务总局关于印发〈非居民企业所得税源泉扣缴管理暂行办法〉的通知(国税发[2009]3号) [Z]. 2009-01-09.

11.全国人民代表大会.中华人民共和国企业所得税法(中华人民共和国主席令[2007]63号) [Z]2007-03-16.

12.国家税务总局、国家外汇管理局.关于服务贸易等项目对外支付税务备案有关问题的公告(国家税务总局、国家外汇管理局公告2013年第40号) [Z]. 2013-07-09.

13.牛轶,李姣.利润审核原理[J].中国外汇,2016,8:35-37.

14.牛轶,栗元姝.企业利润汇出审核要点[J],中国外汇,2016,8:32-34.

15.宋艳辉,朱国栋.外方股东利润处置方式解析[J],中国外汇,2016,8:38-43

16.杨吉聪.关于外商投资企业利润汇出项下融资问题探讨[Z]

17.上海地方税务局.对外支付备案[Z].2016-08-05.

18.董玉婷,服务贸易利润汇出模式及监管探析,济南职业学院学报[J],2016,115:108-109.

感谢原文作者对本文的帮助

利润汇出一直都是近年来跨境企业比较关注的话题。其实大家关注的还是如何做业务，不管是政策的学习还是时事的掌控都是为了这个目的。

当前跨境并购业务已成为并购业务的热点。其中许多国际化的高端并购协议也成为了当前走出去企业必不可少的神兵利器。跨境并购中的对赌协议如何设计？反向分手费怎么玩？跨境并购对赌和反向分手费面临的外汇监管有哪些？

下周二（2017年9月5日晚7点），该领域资深专家：贝莱德海外投资基金、上海国际经济贸易仲裁委员会仲裁员，汪灵罡老师将免费为我们分享线上语音课程《捅破窗户纸系列二：跨境并购对赌和反向分手费外汇监管》，期待您的加入~~

在此奉上《捅破窗户纸系列一：中国企业跨境并购外汇管理的若干重难点问题》原文链接（点击即可获取原文）

报名点击“阅读原文”即可报名《捅破窗户纸系列二|跨境并购对赌和反向分手费外汇监管》！！