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华谊兄弟3个标的不达标！借壳公司总股本回购注销4%？控股股东补偿0.3亿，计划减持套现2亿？
随着2016年年报季的到来，此前被并购的企业能否完成业绩承诺成为市场上关注的焦点。
据公众号“Wind资讯”统计：2016年有470家上市公司的554次收购资产需要完成业绩承诺；在所有交易中，中房股份收购忠旺集团的业绩承诺是最高的，标的2016年承诺净利润为28亿，但这一交易已终止；鼎泰新材收购顺丰的业绩承诺是第二高的，标的2016年承诺净利润为21.85亿，目前已超额完成；目前大约有25%的交易标的2016年业绩不达标。
陆续披露的年报中，业绩承诺不达标的上市公司标的数量不少，有不少并购汪会员都在讨论是什么原因导致业绩承诺不达标的呢？预计会如何补偿呢？业绩不达标如何解决呢？
下面小汪@并购汪就近期披露的业绩承诺不达标的案例和大家一起探讨。
华谊兄弟：游戏标的业绩完成仅63.5%
华谊兄弟于2014年4月向银汉售股股东以发行股份及支付现金的方式，购买银汉科技50.88%的股权，作价6.7161亿元，其中支付股份对价约2.2387万元、支付现金对价约4.4774万元。
标的公司银汉科技主营业务为移动互联网游戏的研发、运营服务。银汉科技是中国最早专注于提供移动增值服务和移动网络游戏开发与运营服务的企业之一。银汉科技50.88%的股权的预估值约为6.72亿元，截至2013年6月30日银汉科技的净资产约为8,323.37万元(未经审计)，预估增值率为1586.81%。
银汉科技的历史业绩：2011年度净利润为63.7万元、2012年度净利润为639.57万元、2013年1-6月净利润为5,310.44万元。
（1）业绩承诺
银汉售股股东承诺银汉科技2014年度、2015年度、2016年度实现的扣除非经常性损益后归属于母公司股东的净利润分别不低于人民币14,300.00万元、18,590.00万元、18,565.11万元。
与银汉科技的历史业绩对比看来，银汉科技做了非常高的一个业绩承诺。
（2）业绩承诺实现情况
2016年度，广州银汉经审计后实现的净利润为12,736.77万元，扣除非经常性损益后归属于母公司股东的净利润为11,789.33万元，未完成承诺业绩，完成率为63.50%。
广州银汉扣除非经常性损益后归属母公司的净利润未达到业绩承诺主要原因为：广州银汉2016年处于新旧游戏项目的更迭期导致本期收入下降；此外，广州银汉所在的移动游戏行业竞争加剧；同时，广州银汉为增强竞争优势储备项目，加大了研发投入。
（3）业绩补偿方案
若在业绩承诺期内，银汉科技某年实现的实际净利润低于对应年度的净利润承诺数，售股股东将优先以股份进行补偿，不足部分以现金补偿的方式履行业绩补偿承诺。
在预测年度届满后，公司与银汉售股股东共同委托会计师事务所对银汉科技50.88%股权进行减值测试。若期末减值额大于（预测年度内已补偿股份总数×发行价格+预测年度内已补偿现金总数），则银汉售股股东应向公司另行补偿。
针对银汉科技未完成业绩承诺的情况，公告中说明：为促进业绩增长，2017年预计采取：加大新游戏项目的研发投入、利用广州银汉自身优势、加大营销力度，推出多款游戏如《时空猎人3D》、《思美人》、《拳皇命运》。
华谊兄弟2016年年报披露：针对银汉科技未完成业绩承诺的情况，将根据协议进行相应补偿。
（1）东阳浩瀚
同时，华谊兄弟2016年年报披露：之前收购的东阳浩瀚2016年实现净利润10,141.52万元，未达到2016年承诺净利润数10,350万元，将根据协议进行补偿。东阳浩瀚及明星股东计划参与包括《奔跑吧兄弟》等节目。
（2）常升影视
华谊兄弟与弘立星恒、张国立、嘉木文化于2013年签署了《投资合作协议》，弘立星恒、张国立承诺常升影视2016年实现净利润数为3,779.50万元。但在2016年，常升影视实现净利润数仅为2,500.13万元，未达到业绩承诺，将按照协议进行补偿。
同时，华谊兄死之前投资的东阳美拉（股东包括冯小刚）、英雄互娱均完成了2016年业绩承诺。
金利科技：3.06亿欧元跨境并购再遇雷
金利科技于2015年9月以现金方式购买MikelAlig 持有的香港摩伽科技有限公司（简称“ MMOGA”）100%的股权，作价3.06亿欧元，交易完成后，上市公司子公司霍尔果斯市摩伽互联娱乐有限公司持有MMOGA100%的股权。
香港摩伽科技有限公司是专门为正版授权/注册码及游戏虚拟物品提供相关交易服务的互联网B2C电子商务中介平台，是欧洲地区最大的游戏垂直电商平台之一。
（1）业绩承诺
MMOGA在2015年度、2016年度和2017年度的承诺净利润分别不少于27,599,000欧元、 39,466,570欧元和56,437,195欧元，实现连续三年每年同比不低于43%的增长。
（2）业绩实现情况
MMOGA2016年度实现净利润为34,435,572.87欧元，折合人民币 252,846,637.32元，与2016年度业绩承诺净利润差额为5,030,997.13欧元，主要缘于2016年因部分国际大型游戏研发商市场策略变化，部分游戏虚拟物品产业链进入调整期，且拓展实施的推广业务因合作方因素不具备可在年内确认收入的条件，全年实现业绩少于之前预期水平。
（3）业绩补偿方案
根据公司与Mikel Alig的《股份收购协议书》，现金补偿方案为：如果目标公司承诺年度届时实现的实际净利润未能达到约定的承诺净利润，受让方应就业绩差额获得业绩补偿。业绩补偿应按照如下约定抵消尾款，补偿金额的计算方式如下：业绩补偿金额=业绩差额=承诺年度承诺净利润减去承诺年度目标公司实际净利润。
目前补偿方案实施情况未披露。
荣科科技：255万美元收购云计算公司，标的连续亏损
2013年9月，荣科科技通过股权转让及增资的方式，使用自有资金255万美元，收购云计算公司OSC TECHNOLOGIES, LLC的50.87%的股权（对应760成员股份）。其中股权转让款为89.25万美元，增资款为165.75万美元。在交易时，OSC的100%股权估值为501.28万美元。
美国OSC公司是一家面向全球客户提供基于云计算研发的 IT 解决方案与外包服务的高科技公司，成立于2010年。公司推出了云计算、云安全、云存储、云医疗等一系列产品。据评估机构评估，美国OSC公司50.87%的公平市场价值为530万美元。
OSC的2012年及2013年1-5月的主营业务收入分别为284,267美元、299,895美元；2012年度及2013年1-5月净利润分别为-27,226美元及30,001美元。
（1）业绩承诺
交易对手承诺OSC在2016年度、2015年度、2014年度税前利润总额不低于170万美元、110万美元、65万美元。
如果标的在前述3个会计年度实际实现的税前利润总额的平均数没有达到前述承诺的三年业绩指标平均数的90%，则原股东必须根据以下的公式及其各自在标的的股份份额将相应的股份转给本公司：股份补偿额=（1－三年的实际实现税前利润总额/三年业绩指标相加的总额）×760。
（2）业绩实现情况
2014年度至2016年度实际实现的税前净利润总额的平均数相比较业绩承诺而言完成率为-29.6%。
（3）业绩补偿方案
经公司与 YANG、HU 友好协商，YANG、HU决定将美国OSC公司剩余股份全部无偿转让给本公司，并签署《股权转让协议》。本次转让完成后，YANG、HU不再持有OSC公司股份，上市公司将持有美国OSC公司100%股份。
这就意味着上市公司以255万美元的代价取得了OSC的100%股权。OSC的100%股权估值由原来的501.28万美元下降为255万美元。标的估值下降了差不多一半。
虽然此后上市公司将持有美国OSC公司的100%股份，但如何让云计算公司盈利还是一个非常大的课题。
茂业商业：“借壳”资产业绩不达标，总股本缩水4%？
茂业商业于2016年2月完成发行股份购买资产交易。上市公司向茂业商厦、德茂投资、合正茂投资发行股份购买和平茂业100%股权、茂业百货华强北茂业77%股权、深南茂业100%股权、东方时代茂业100%股权和珠海茂业100%股权的交易，交易作价85.61亿元。
按照7.37元/股计算，上市公司分别向茂业商厦、德茂投资、合正茂投资发行1,093,203,558股股票、48,818,053股股票、19,521,278股股票。本次交易中，交易对手茂业商厦为上市公司控股股东。茂业商厦、德茂投资、合正茂投资构成一致行动人。交易完成后，茂业商厦控制的持股比例由原来的68.06%上升为89.48%。
由于本次交易是在重组新规之前实施，而且茂业商厦是在2005年取得上市公司控制权的，而且本次交易的“资产总额”指标超过100%，因此本次交易构成借壳上市。
上市公司实际控制人黄茂如曾在2012年作出彻底解决同业竞争的承诺，承诺在2012年之后的3年内启动茂业国际A股上市公司业务整合工作。本次交易是对上述承诺的履行，系茂业国际零售业务的整合。交易完成后，黄茂如控制下的茂业国际华南区零售业务全部进入上市公司，零售业务集中度进一步提高。
本次交易注入资产的增值率较高，如图所示：
（1）业绩承诺
茂业商厦、德茂投资、合正茂投资承诺注入资产2016年度、2017年度、2018 年度对应的实际净利润应分别不低于71,101.10万元、77,922.22万元、83,970.34万元。
（2）业绩实现情况
本次重大资产重组注入的资产2016年实际净利润为56,908.48万元，较承诺净利润71,101.1万元，差额为14,192.62万元，完成率80.04%。
（3）业绩补偿方案
本次重大资产重组实施完毕后，若注入资产在业绩承诺期间的截至某年度期末累计的实际净利润数合计低于同期累计的承诺净利润数，茂业商厦、德茂投资和合正茂投资应按照如下约定的方式对公司进行补偿：
当年应回购的股份数量＝（截至当期期末累计的承诺净利润－截至当期期末累计的实际净利润合计数）÷业绩承诺期间内各年的承诺净利润总和×本次向茂业商厦、德茂投资和合正茂投资非公开发行的股份数额－已补偿股份数。
根据《盈利预测补偿协议》约定，茂业商厦、德茂投资、合正茂投资各自需向上市公司补偿的股份数量如下：
根据《盈利预测补偿协议》约定，交易对手需在补偿股份时退回相应的上市公司分红。因此，茂业商厦、德茂投资、合正茂投资各自需赠送给上市公司的分红收益如下：
业绩补偿事宜仍需提交2016年股东大会审议。
交易时签订的《盈利预测补偿协议》约定：如上述回购股份并注销事宜由于公司减少注册资本事宜未获相关债权人认可且上市公司无法按债权人要求清偿债务、提供相应担保或未经股东大会通过等原因而无法实施，则茂业商厦、德茂投资和合正茂投资承诺将等同于上述回购股份数量的股份赠送给其他股东。
这意味着如果股东大会否决回购股份并注销事宜，交易对手退回的股份（合计7075万股，约占总股本的4%）将赠送给上市公司其余股东。
上市公司在2017年3月31日的收盘价为9.70元/股。控股股东及其一致行动人持股数量合计为11.62亿股，意味着可获补偿的其余股东持股数量合计约为5.7亿股。假设交易对手所持股份补偿给其余股东，那么其余股东持有每10股可获得1.24股，按最新收盘价大约为12元。
GQY视讯：控股股东需补偿0.3亿，减持计划可套现2.27亿？
GQY视讯的情况较为特殊。上市公司实控人承诺上市公司2016年实现净利润3000万元，如果业绩不达标将进行现金补偿。结果上市公司预计2016年亏损1522万元，实控人夫妇需要减持股份以筹集现金补偿上市公司。
（1）业绩承诺
上市公司于2016年1月7日披露：公司收到实际控制人2016年度业绩承诺。
实际控制人郭启寅为向广大投资者传递实际控制人对公司未来发展的信心以及对公司价值的良好预期，向公司及广大投资者作出承诺：本人承诺以2014年为基准，公司2016年归属于母公司股东的净利润增长率将不低于53.34%，即公司2016年度将实现归属于上市公司股东的净利润不低于3,000万元。若公司2016年度归属于上市公司股东的净利润未达3,000万元的，本人将以现金方式向上市公司补足业绩差额部分。
（2）业绩承诺不达标
上市公司于2017年2月23日发布2016年度业绩快报：全年实现归属于上市公司股东的净利润-1,522.22万元，较上年同期减少410.68%。
业绩不达标的原因为：受到宏观经济形势和行业竞争加剧的影响，公司大屏幕拼接显示系统产品单价较上年同期出现了不同程度的下降，以及由于原材料和人工成本的上升导致大屏产品毛利下降约10%；此外，由于机器人部分相关产品仍在市场前期，未能对公司2016年全年业绩产生利润贡献。
（3）实控人夫妇减持股份，现金补偿上市公司
GQY视讯于2017年3月1日发布关于实际控制人及一致行动人股份减持计划的提示性公告，上市公司实际控制人郭启寅及其一致行动人袁向阳女士因资金安排需要，计划在六个月内减持不超过2100万股的公司股份，减持总数不超过总股本42,400万股的4.96%。
原本实控人夫妇直接与间接持有公司股份165,449,823股，占公司股本总数的39.02%。
上市公司在2017年3月31日的收盘价为10.82元/股，假设实控人夫妇减持2100万股，那么可获得现金大约2.27亿元，远远超过实控人夫妇需要补偿上市公司的金额0.30亿元。
并购汪点评
在关联方并购占比较高的时期，业绩承诺对于中小投资者起到了积极的保护作用。但是，随着非关联方并购越来越多，业绩承诺制度被利用于推高并购交易标的估值，并购交易的高估值又导致上市公司的股价提高。并购标的原股东通过出售资产获得了超额收益；上市公司股东也可以通过质押或减持的方式获取大量现金。
小汪@并购汪在近期披露的公告中发现，已经披露的公告中，业绩承诺不达标的多为游戏类、科技类公司，华谊兄弟旗下的银汉科技、金利科技的香港摩伽、荣科科技收购的云计算公司都未实现2016年度业绩承诺。这些公司业绩承诺不达标可能与此前的高估值、高溢价、高业绩承诺有关，“三高”背后的问题已经随着年报季开始暴露。很多最初看似双赢的并购交易，有可能成为上市公司的烫手山芋。
一到年报季，会有不少公司发现，当初美好的高估值和高业绩承诺给公司带来了无尽的烦恼。看似双赢的交易成为上市公司的烫手山芋：并购标的不仅业绩亏损，拖累并表业绩；承诺方还有可能拒绝配合，久久未能兑现补偿承诺。一纸《补偿协议》的背书，不足以保证业绩承诺的实现，而面对承诺方无法承诺业绩补偿的现实，上市公司更显得束手无策，最后只得诉诸复杂繁琐的司法途径。
此外，此前也有不少公司通过变更业绩补偿以避免相关补偿。
不过业绩承诺不达标，如何变更补偿方案呢？合规问题又如何呢？
《上市公司监管指引第4号－上市公司实际控制人、股东关联方收购人以及上市公司承诺履行》第五条规定：除因相关法律法规、政策变化、自然灾害等自身无法控制的客观原因外，承诺确已无法履行或者履行承诺不利于维护上市公司权益的，承诺相关方应充分披露原因，并向上市公司或其他投资者提出用新承诺替代原有承诺或者提出豁免履行承诺义务。上述变更方案应提交股东大会审议，上市公司应向股东提供网络投票方式，承诺相关方及关联方应回避表决。独立董事、监事会应就承诺相关方提出的变更方案是否合法合规、是否有利于保护上市公司或其他投资者的利益发表意见。变更方案未经股东大会审议通过且承诺到期的，视同超期未履行承诺。
通过上述法规可以看出，在上市部本次关于业绩补偿承诺解答前，只要承诺方向上市公司或其他投资者提出的新承诺通过股东大会审议通过、独立董事、监事会就盈利预测补偿方案变更发表了同意的明确意见，相关业绩承诺就是合规的。
比如，3月31日海格通信就按规定及相关程序，发布了关于延长长沙海格北斗信息技术有限公司业绩承诺期及增加业绩承诺了公告，延长了业绩承诺期并调整承诺金额。
想必小伙伴们还有很多有关业绩承诺的问题，更多问题探讨欢迎大家加入并购汪会员群。最后不要忘了，小汪@并购汪将在4月4日（周二）晚7点半举行线上交流活动，主题是再融资新规通报会解读。感兴趣的读者朋友不要错过哦。
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