我国公司法自
1993
年颁布至今，先后经历了
1999
年、
2004
年、
2005
年、
2013
年、
2018
年五次修改。目前，全国人大已经启动并正在推进第六次公司法修订，相关问题的讨论备受各界关注。本期特约专家围绕股权变动模式问题、公司清算制度、公司机构设置等热点问题撰文探讨。
赵旭东，
中国政法大学民商经济法学院教授，法学博士，全国人大法工委公司法修改咨询小组成员；
本文系全国人大常委会法制工作委员会委托课题“公司治理革新与公司现代化”的阶段性成果。
我国公司法未对有限公司股权变动的规范模式予以明确，理论上亦众说纷纭，在实践中引发了大量疑难案件。值此公司法修改之际，有必要对境外股权变动模式进行深入的考察、比较，结合我国公司法实施的实际情况，提出符合本土实践的立法方案。我国股权变动模式应采登记形式主义，即以工商登记作为股权变动的生效要件。同时，在立法上承认股权工商登记对股东名册的吸收、统一或者取代，实现股权工商登记对股东名册功能的法律替代。此外，应进一步推进工商登记电子化改革，简化和便捷股权工商登记的手续和流程，允许包括公司、股东和债权人在内的社会公众通过电子化商事登记平台，随时查询股权工商登记信息。
我国公司法未对有限责任公司股权变动的规范模式予以明确，长期以来，股权变动模式问题亦是公司法学界和实务界争论的焦点问题之一。股权变动模式的不明确，不但给股权交易经济实践造成了许多不必要的制度性成本和交易负担；同时也在司法实践中引发了许多涉股权变动模式的疑难案件，增加了纠纷解决成本。为此，有必要在本轮公司法修改中对其予以明确，为股权交易经济实践提供清晰、明确的规则指引，降低交易成本和纠纷解决成本，保护当事人合理预期。
股权变动模式借鉴于物权变动模式，意在指称股权的发生、内容变更和消灭的规范模式。基于使股权发生变动的法律事实的不同，可以分为基于法律行为和非基于法律行为（事实行为和其他事实）的股权变动，本文主要讨论的是前者。为便于说明，兹设例：甲、乙为
A
公司股东，各持有
50%
股权；甲与第三人丙签订股权转让协议（转让合意），将其持有的
A
公司
50%
股权转让给丙，乙表示同意；
A
公司将丙记载于股东名册，并申请变更了工商登记。试问，股权何时发生变动？质言之，前述股权何时脱离甲之责任财产而进入丙之责任财产？
对于上述问题，我国公司法未有明确规定，司法实践中则普遍采取“区分内外”的裁判思路。譬如，在股权代持纠纷案件中，当名义股东与实际出资人就股权归属发生争议时，在内部关系上，法院往往以股权转让协议的约定，判定股权归属于实际出资人；相反，在外部关系上，法院往往以股权的工商登记外观，判定股权归属于名义股东，使名义股东之债权人得以获偿。这种“区分内外”的裁判思路，本质上是回避了对股权变动模式的判断，虽然在一定程度上能够实现个案正义，但其内部逻辑有待进一步检视：即作为财产权的股权具有对世性，只能归属于特定的主体，那又为何会在对内和对外关系上分属不同主体？这显然存在逻辑上的冲突和矛盾。事实上，在股权变动模式立法缺失的情况下，狭义的法律解释方法无法完美地填补这一立法漏洞。值此公司法修改立法契机，有必要对股权变动模式在公司法上加以明确规范。
公司法学界对我国股权变动模式提出了不同的主张，主要可归纳为以下四种：一是纯粹意思主义，该说认为当事人双方达成转让合意时，股权即发生变动；二是修正意思主义，该说在纯粹意思主义的基础上，增加了“公司认可”作为股权变动对抗公司的要件。三是记载形式主义，该说认为除转让合意外，还需公司将受让人记载于股东名册，股权方发生变动。四是登记形式主义，该说将股权工商登记作为股权变动的生效要件。以上学术主张各有优劣，既有文献已有大量评述，本文无意赘言。然而，公司法修改在即，对上述不同主张应如何取舍，却是立法工作的当务之急和亟待回答的立法难题。
考察、比较和镜鉴境外立法例是我国公司法修改中的基础性工作。单独或者仅仅比较某一个国家或者地区的特定法律制度，意义甚微。因为不同国家和地区的交易习惯和相关配套制度是不同的，更具有意义的是要分析和理解特定法律制度背后所承载的特定制度功能。本文试图从考察境外各国立法实例出发，比较和反思境外股权变动模式的制度功能和立法经验，并结合我国公司法实施的实际情况，提出符合我国本土实践的立法方案。
鉴于美国、英国、德国和日本四个国家在公司法立法、执法、司法和理论研究方面的重大影响和公司经济活动体量之巨，本文特选取上述四个国家的股权变动模式为考察对象。
美国公司法以州法的形式存在，鉴于美国特拉华州在公司法立法和实施方面的领先地位，本文以特拉华州公司法作为主要考察对象。特拉华州公司形态众多，其中，与我国有限责任公司最为类似的当属普通公司（
GC
）中的封闭公司（
CC
）。根据《特拉华州普通公司法》（
DGCL
）第
201
条，股权
/
股份的转让适用《特拉华州统一商法典》第
8
编“投资证券”。《特拉华州统一商法典》第
8
编“投资证券”是对包括股权、债券在内的证券的持有和转让的规定，包括了持有和转让的形式、要求和程序。根据《特拉华州普通公司法》第
158
条，特拉华州普通公司仅有权发行登记式股票证券（
registered form
）和无票股票证券（
uncertificated security
），无权发行持票式股票证券（
bearer form
）。其中，发行无票股票证券是自
1983
年该法修改后才获得授权，实践中鲜有公司发行该类股票。
根据《特拉华州统一商法典》第
8-301
条，证券的转让除需要转让双方的合意外，还需要一个“交付”（
delivery
）的形式，根据证券形式的不同，交付的方式也有所不同。其中，登记式证券的交付方式是背书，此种背书可以是记名背书，也可以是空白背书。在背书转让后，转让双方还需要申请发行人在证券账册上对注册所有权人（
registered owner
）进行变更登记。无票证券的交付方式是登记，即由现有的注册所有权人向掌管证券登记账册的发行人或其代理人发出“指示”（
instruction
），由后者对证券的权利人进行变更登记，登记完成后受让人方成为注册所有权人。发行人对注册所有权人的变更登记并不是转让发生效力的必要条件，也不是对抗第三人的必要条件，但只有在登记之后，转让才能取得发行人的正式承认，受让人才能对发行人行使股票所有权人全部的权利和权力。
关于股东名册及其查询。根据《特拉华州普通公司法》第
219
条（
c
）款，股东名册是记录所有股东姓名和发行、转让股票等信息的公司记录，是确定谁有权在股东大会上投票和查询公司记录的唯一证据。该款规定与《特拉华州统一商法典》第
8-207
条（
a
）款一致，也即股东名册就是证券登记簿，股东名册上的股东就是注册所有权人。根据《特拉华州普通公司法》第
220
条（
b
）（
1
）款、第
221
条，股东有权查阅股东名册；公司债券持有人、借款份额持有人和其他证券持有人在一定条件下也可以查阅股东名册。简言之，股东名册仅向股东、公司债券持有人等投资人公开。
《英国
2006
年公司法》（
UK Companies Act 2006
）中的私人公司与我国有限责任公司较为类似。在英国法下，私人公司是指不是公众公司的任何公司，在责任形式上，其既可以是股份有限公司也可以是保证有限公司。在所有发行股票的公司中，它们既可以发行票式股票，也可发行无票股票。实践中，私人公司和非上市公司以发行票式股票为主，上市公司和
AMI
公司以发行无票股票为主。
在英国，股份的转让受《英国
2006
年公司法》《
1963
年股票转让法》以及公司法相关实施条例的规制。股份转让协议生效后，股份的衡平法所有权（
equitable title
）即时转让给受让方，但是股份的普通法所有权（
legal title
）则需待到受让人同意成为股东并且其姓名被登记在公司的成员登记册上，才被受让人取得。前述的衡平法所有权，是指财产受益人可以要求获得普通法所有权的权利；但在《英国
1536
年用益法》（
The Statute of Uses
）颁布之前，衡平法所有权仅能在衡平法院获得执行。另外，英国法区分股东（
shareholder
）和成员（
member
），持有已配售股份但尚未登记为公司成员的，仅享有股票上一定的财产权利，而没有表决权等人身权利。根据《英国
2006
年公司法》第
112
条（
2
）款，成为公司成员必须具备两个条件，一是同意成为公司成员，二是被记载于成员登记册。
关于成员登记册及其查询。根据《英国
2006
年公司法》第
113
条，每个公司都必须置备成员登记册，记载成员的姓名、住所、加入或退出的日期。另外，根据第
116
条之规定，成员登记册和成员名称的索引向社会公开，任何人支付规定的费用后，可以要求获得公司成员登记册的文本。可见，在英国法下，成员登记册的公示范围是全社会，如此维护了利害关系人的交易安全。不仅如此，英国法还以刑事责任来保障成员登记册的公开性。根据《英国
2006
年公司法》第
118
条、第
119
条，公司和公司高级管理人员违法拒不提供成员登记册的，可处刑事罚金；在重要的地方故意或过失做出误导性、虚假或者欺骗性陈述的，可处监禁或罚金。
德国法下的有限责任公司（
GmbH
）与我国有限责任公司最为类似。德国有限责任公司的股东拥有股权，股权是股东在公司中的成员地位的化身。根据《德国有限责任公司法》（
GmbHG
）第
5
条第
3
款之规定，股权面值总数必须等同于初始资本的总数，股权如同股份一样，表明了每位股东占初始资本的比例。
《德国有限责任公司法》第
15
条规定，股权可以自由转让，但不得通过股市进行交易以及投机性交易，所有股权转让合同都必须经过公证人公证。需要公证的法律行为既包括确定转让股权义务的债权性质的原因行为，也包括股权转让本身的物权性质的履行行为。同时，股权的转让也可以附延迟条件，例如，以合同价金的完全支付为条件。概言之，德国有限责任公司股权变动以转让的债权合意、物权合意及其公证为要件。
关于股东名册及其查询。根据《德国有限责任公司法》第
16
条第
1
款，股权转让后，只有当公司将受让人记载于股东名册并不迟延地纳入商事登记簿，受让人才成为公司的股东，其作出的法律行为才对公司生效。同时，根据《德国商法典》第
9
条第
1
款规定，任何人都有权查询商事登记簿以及提交的商事登记的文件。由此，在德国法下，股权的变动须向全社会公示，这与英国公司法相同而与美国特拉华州公司法不同。需要指出的是，记载于股东名册并非股权转让的生效要件，而是对公司的合法身份证明。德国学者认为，以上规定并不会限制和损害股权的转让能力，因为股东名册的记载可以很迅捷地完成，电子方式的股东名册呈交也会很便利，在完全推行电子商事登记簿之后，在任何时候都可以通过网络查询股东名册。德国立法者认为，通过这一规定当事人会更加关注股权转让的正确性。
2005
年日本商法修改，废止了有限责任公司这一公司形态；现行《日本公司法》将公司分为股份有限公司和持分公司两大类，其中，非公开的股份有限公司与我国有限责任公司最为类似，而持分公司总体上而言与我国的合伙企业较为类似。股份有限公司分为不发行股票的公司和发行股票的公司，前者是原则型公司，也即公司章程中未作出特别规定采用股票发行公司形态的，该公司即为不发行股票的公司。
在不发行股票的公司中，根据《日本公司法》第
130
条第
1
款之规定，股份转让双方达成转让合意时，股份即发生变动，股东名册的变更仅是对公司和第三人的对抗要件。《日本公司法》第
133
条第
2
款规定，股东名册之变更原则上应由转让双方共同向公司提出。对于发行股票的公司，《日本公司法》第
128
条第
1
款规定，其股份的转让不但需要合意，还需要交付股票，也即股份变动的要件为合意加交付。另外，由于在日本法下股东权利的形式基本上是以股东名册作为依据，对于无心于股份转让的长期性固定股东而言，持有股票不仅没有必要而言还伴随着丢失、被盗的风险，因此，《日本公司法》第
217
条规定了股票不持有制度。股东可以利用该制度向公司申请不持有股票。但是，若前述股东欲转让股份，则必须向公司提出签发股票的要求，在受领股票后，才能通过向受让人交付股票实现股份的转让。
关于股东名册及其查询。根据《日本公司法》第
121
条、第
125
条之规定，股份有限公司必须置备股东名册，记录股东的姓名或名称、住所、股份的种类、数量和编号等信息；股东及债权人具备合理理由的，可以在股份有限公司的营业时间内，随时请求查阅和复制股东名册，但是如果该请求是出于“维护其权利或者为行使权利而作调查”以外的目的，公司可以依据《日本公司法》第
125
条第
3
款列举的事由拒绝其查阅请求。母公司的股东在得到法院许可的情况下，也可以查阅和复制股东名册。与德国不同，日本公司的股东名册无须呈交商事登记。
前文考察了美国特拉华州封闭公司、英国私人公司、德国有限责任公司和日本股份有限公司股权
/
股份变动的规范模式，可作如下总结：
其一，特拉华州封闭公司发行的登记式股票证券变动的要件为“合意
+
背书”，变动后还需转让双方申请公司变更股东名册（即变更注册所有权人）；无票股票证券变动的要件为“合意
+
登记”，即由转让股东（即注册所有权人）向公司或其代理人发出“指示”，由后者对证券的权利人进行变更登记，在登记完成后，受让人成为股东（即注册所有权人）。股东名册仅有股东、债券持有人等投资人可以查询。
其二，英国私人公司股份的变动区分两个阶段：第一个阶段，股份的衡平法所有权（
equitable title
）变动，即股份转让协议生效后，股份衡平法上的所有权即时转让给受让人；第二个阶段，股份的普通法所有权（
legal title
）变动，即当股份的衡平法所有权人同意成为股东，并且其姓名被登记在公司的成员登记册上后，其取得股份的普通法所有权。成员登记册向社会公众公开，并以刑事责任作为公开之保障。
其三，德国有限责任公司股权变动的要件为“债权合意
+
物权合意
+
公证”。股权变动后，只有受让人被记载于公司的股东名册并且被不迟延地纳入商事登记簿，受让人才能成为公司认可的股东。记载于股东名册和商事登记不是股权变动的生效要件，而只是对公司和第三人的对抗要件。纳入商事登记簿的股东名册可供社会公众查询。
其四，日本股份有限公司股份变动需区分两种情形：在不发行股票的股份有限公司中，其股份变动的要件为“合意”，该合意既包括债权合意，也包括变动准物权性质的效果意思合意，后者一般和债权性效果意思结合为一体被同时表示；对于发行股票的股份有限公司，其股份变动的要件为“合意
+
交付”。股份变动后，转让双方还需要请求公司变更股东名册，股东名册变更不是股权转让的生效要件，而是对抗公司和第三人的要件。股东名册仅供股东和债权人查询。
通过前文的考察，可以发现境外各国股权变动的规范模式不尽相同。譬如，英国私人公司股份转让区分两个阶段，当事人达成股份转让合意时股份的衡平法所有权变动，待到受让人同意成为股东并其姓名被登记于成员登记册，股份的普通法所有权始发生变动。用大陆法系物债二分的术语体系来描述，普通法所有权可以被描述为是物权性质的权利，但衡平法所有权严格意义上来说既不是债权也不是物权，而是介乎于债权和物权之间的一种特殊构造权利；但是若与普通法所有权相比，其更倾向于是一种债权性质的权利，即在转让人和受让人之间，衡平法所有权人有权占有拟转让的财产，有权要求转让人履行义务交付普通法所有权。由此，不禁要反思，股份的衡平法所有权能否被称之为“股份
/
股权”？再譬如，德国有限责任公司股权的变动模式为“债权合意
+
物权合意
+
公证”，登记于股东名册并呈交商事登记仅是对抗公司和第三人的要件，而非转让的生效要件。循此，一个不得对抗第三人，也不得对抗公司，仅在转让双方之间有效的股权，是否还能够被称之为“股权”？此外，还值得关注的是《特拉华州统一商法典》第
8-501
条至第
8-511
条规定的“证券权利”（
security entitlement
）。证券权利是一个特殊概念和专有名词，源于《特拉华州统一商法典》第
8
编对证券的“直接持有”（
direct holding
）和“间接持有”（
indirect holding
）的区分。其中，直接持有是指投资者自己持有证券；间接持有是指由专业证券公司代表投资者持有证券。间接持有在法律性质上并不是一般的代理关系，因为证券公司在法律上是证券的名义所有权人，而投资者享有“证券权利”（
security entitlement
）。这种权利的法律性质极为特殊，主要体现为投资者对证券公司的债权性质的权利；但在极为特殊的情况下也体现为一定的物权性质的权利。例如，对证券公司的债权人而言，证券账户内的证券不是证券公司的财产，而是投资者的财产，证券公司的债权人无权为清偿之目的查封该证券。同时，在证券公司破产时，证券账户内的证券也不属于破产财产。简言之，投资者通过证券公司持有证券而享有的证券权利（
security entitlement
），主要体现为对证券公司的合同权利，以及在特殊情况下的例外性财产权利。如此，当这种证券权利对应的是封闭公司的股份时，这种权利是否还能被称之为是通常意义上的“股份
/
股权”？
笔者认为，股权的法律内涵应当是一个既能够对抗合同相对人，又可以对抗公司和第三人的完整的权利。其中，又以能够对抗公司最为核心，这是因为股权的价值与公司的价值之间具有勾稽关系。在公司持续经营的情况下，股权价值体现为股利价值和转让价值，其中，转让价值归根结底体现为未来股利的贴现或称资本化后的现值。在公司清算时，股权的价值体现为公司的清算价值。据此，股权的价值基础来源于公司，因而公司对股权变动的承认，是受让人能够取得股权并实现其价值的核心。相反，若股权变动未得到公司的承认，而仅在转让人和受让人之间有效，那么受让人只可向转让人主张权利，而不能向公司主张。与其说这样的一种权利转让构成股权变动，不如说是在转让人和受让人之间设定了一个债权，而这个债权的金额或者价值锚定在拟转让的股权之上。同时，能够对抗第三人也是股权应有的法律内涵，解释的路径与民法上对“不完全物权”的批判异曲同工，也即一个不能对抗第三人的物权还能否被称之为是物权？此不赘述。
关于股权变动的公示范围，存有两大价值需要权衡，一是对利害关系人交易安全的保护，二是当事人的财产隐私。此处的利害关系人不仅包括股东、债券持有人或者债权人等在内的公司投资人，还应包括现实的或者潜在的股东个人债权人和潜在的公司债权人。美国特拉华州和日本的立法选择是，股权转让双方需申请公司变更股东名册，股东名册仅向股东、债券持有人或者债权人等投资人公开。英国和德国的立法选择是，股东名册向全社会公开，任何人皆可查询。笔者认为，鉴于股权作为一种财产权具有对世效力，必须使第三人知悉这种权利的产生、变动和消灭，故而股权的归属状态应向社会公众公开。这在财产法上被称为透明性原则，该原则要求，一方面权利的归属主体要清晰（特定性原则），另一方面权利需能够被第三人所知悉（公示原则），这在大陆法系和普通系都存在。虽然，在理论上当事人应享有一定程度的财产隐私。但是财产不公开、不透明常常跟腐败相联系，国际反腐败组织透明国际（
TI
）的报告显示，财产越是公开的国家腐败指数（
CPI
）越低，反之则腐败指数越高。
2014
年
11
月的
G20
领导人峰会，对提高公司股权
/
股份实际受益人透明度提出了
10
条高标准原则。
2015
年，透明国际对
G20
成员国落实前述提高公司股权
/
股份实际受益人透明度的法律制度进行的调研，调研发现英国拥有最强有力的法律制度，处于第一梯队；德国和日本处于第三梯队；中国和美国处于第四梯队。可以说，股权归属和变动的公开和透明是未来的国际趋势，我国有关法律制度仍需进一步完善。
各国公司法积极推进电子化改革，主动承认和实现包括区块链技术在内的信息技术在公司事务中的运用，使得许多法律手续变得更为的简便和迅捷。
2008
年德国联邦国会通过《对有限责任公司法进行现代化改革和反滥用的法律》对《德国有限责任公司法》进行了改革。在改革之前，股权的转让都须向公司申请登记；改革后，新《公司法》第
16
条第
1
款规定，股权发生转让的，须将受让人记载于股东名册并呈交商事登记。这种登记可以由电子化的方式完成。德国学者认为，登记不会限制股权的转让能力，因为通过电子化股东名册的登记和呈交十分的迅捷。无独有偶，
2017
