中国企业海外投资法律环境展望

众所周知，近年来中国对外投资规模与数量迅速上升。根据商务部公布的数据，2016年，我国境内投资者共对全球164个国家/地区的7,961家境外企业进行了非金融类直接投资，累计实现对外投资11,299.2亿元人民币，同比增长53.7%。随着中国海外投资数量规模迅速扩大，国内监管部门也相应出台新政，支持有能力的企业开展理性务真的海外投资。

中国企业境外投资法律监管环境简介

中国企业进行海外投资，一般首先取得国家发展和改革委员会或地方发展和改革委员会（下称“发改委”）的核准或备案、商务部或地方商务部门（下称“商务部门”）的核准或备案。取得前述核准或备案后，企业通过银行直接办理境外投资的外汇登记以及购付汇。

► 发改委

根据《境外投资项目核准和备案管理办法》（发改委令第9号，2014年4月8日起实施，下称“9号令”）以及《关于修改<境外投资项目核准和备案管理办法>和<外商投资项目核准和备案管理办法>有关条款的决定》（发改委令第20号，2014年12月27日起实施）的规定，发改委有关境外投资项目备案及核准的具体分工权限，详见下表：

为进一步加大简政放权力度，国家发改委于2016年4月13日发布《关于修订<境外投资项目核准和备案管理办法>的决定（公开征求意见稿）》，拟对9号令进行修改，主要包括：首先，删除国务院核准的情形，国家发改委核准的项目仅限涉及敏感地区或行业的，不再区分金额；其次，将“确认函”改为“收悉函”，以淡化“确认函”的行政审批色彩。若这些修改正式实施，可以预见未来发改委有关企业境外投资的项目审查流程将进一步便利。

► 商务部门

根据《境外投资管理办法》（商务部令2014年第3号，2014年10月6日起实施）的规定，商务部就境外投资项目核准或备案的具体分工如下表所示：

► 外汇登记

根据外汇局发布的《关于进一步简化和改进直接投资外汇管理政策的通知》（汇发[2015]13号，2015年2月28日起实施），自2015年6月1日起，取消境内企业境外直接投资的外汇登记核准，改由银行直接通过外汇局资本项目信息系统审核办理；同时，通过银行对境外直接投资的外汇登记，实施事后监管。这一规定极大简化了境外直接投资的外汇手续。

除上述监管规定外，海外并购达到一定申报标准的企业应向商务部门进行经营者集中申报；而上市公司海外并购根据海外并购交易的具体情况，还应遵循有关上市公司治理、重大资产重组以及信息披露等特别规定。

近期国家加强对境外投资的监管力度

为防止中国企业对冲人民币贬值风险，通过虚假交易将国内资本流向境外，自2016年下半年起，中国境内对通过海外投资方式将资产向境外转移也采取了更为严格的管控措施。

► 外汇监管加强

2016年12月6日，发展改革委、商务部、人民银行、外汇局四部门《就当前对外投资形势下中国相关部门将加强对外投资监管答记者问》表示，监管部门密切关注近期在房地产、酒店、影城、娱乐业、体育俱乐部等领域出现的一些非理性对外投资的倾向。

国家外汇管理局《关于进一步推进外汇管理改革完善真实合规性审核的通知》（汇发[2017]3号，2017年1月26日起实施）进一步明确，境内机构办理境外直接投资登记和资金汇出手续时，除应按规定提交相关审核材料外，还应向银行说明投资资金来源与资金用途（使用计划）情况，提供董事会决议（或合伙人决议）、合同或其他真实性证明材料。银行按照展业原则加强真实性、合规性审核。

基于上述政策，我们理解，真实、合法合规操作的对外投资项目不会被禁止，但监管部门会加大对项目真实性和合规性审核，预计资金汇出时间可能会延长。

► 人民币跨境支付监管加强

根据人民银行下发《关于进一步明确境内企业人民币境外放款业务有关事项的通知》（银发[2016]306号，2016年11月29日起实施）的规定，境内放款人从事境外放款业务的需满足包括成立时间、股权关系、经营规模、资金来源、利率、项目真实性与合规性等方面的要求，其中，境外放款额度不得超过放款人所有者权益的30%，进一步在从人民币境外放款途径加强外汇监管。

► 国资企业境外投资监管加强

《中央企业境外投资监督管理办法》（国务院国资委第35号令）于2017年1月7日起正式实施，标志国务院国资委加强对中央企业境外投资行为的监管。具体包括：（1）分类监管：即建立发布中央企业境外投资项目负面清单，设定禁止类和特别监管类境外投资项目，其中列入负面清单禁止类的境外投资项目，中央企业一律不得投资；列入负面清单特别监管类的境外投资项目，中央企业应当报送国资委履行出资人审核把关程序；负面清单之外的境外投资项目，由中央企业按照企业发展战略和规划自主决策。（2）非主业投资禁止：中央企业原则上不得在境外从事非主业投资。有特殊原因确需开展非主业投资的，应当报送国资委审核把关，并通过与具有相关主业优势的中央企业合作的方式开展。（3）投资监管制度：中央企业需要从事前、事中、事后建立起完善的境外投资制度，加强信息报告，监控预防投资风险。

我们的观察

根据上文介绍与分析，我们看到我国有关境外投资的整体法律监管制度，从宏观层面并未发生重大调整，而且从近几年这些法律规定的演变过程来看，国家通过简政放权、便利审查流程等角度对企业真实、合法的“走出去”持积极鼓励的态度。

自2016年下半年开始的一系列监管趋紧，系国家希望企业的境外投资行为能够在真实、合法的轨道上正常运作，从而可以服务于或有利于中国实体经济的发展。与此同时，我们也看到“一带一路”作为国家战略仍在持续推进，多项举措支持中国企业“走出去”，中国企业海外并购仍然面临着前所未有的机遇。

对于企业而言，建议在判明形势的前提下，夯实海外业务布局方案和计划，增强对投资东道国的可行性研究，并且积极与相关主管部门沟通，使其充分理解企业境外投资的价值和意义。对于投资资金的解决，可以考虑多管齐下，实现境内外联动——除了境内资金汇出，还可考虑海外的融资渠道，从而降低资金问题对交易的不利影响。我们也将持续关注这一领域，为中国企业“走出去”提供有效支持。

（来源：安永）