“做法事”算诈骗吗？

罗翔说刑法 · 公众号 · 法律 · 2024-09-05 19:01

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近日，有人因为“做法事”而被控诈骗，一时引起讨论。

检方指控称，陈一、陈二从事封建迷信活动，并通过虚构做法事为逝者招魂超度而骗取他人财物共计86800元。

庭审中， “做法事为逝者招魂、超度”与“不做法事会使逝者魂不附体、影响子孙”等是否属于诈骗罪中的“虚构事实”，成为控辩双方论证的焦点。

而新闻采访也曝出，被控的陈一、陈二祖上几代都从事“做法事”的行当，陈一更是已逾40多年。

我和自己带的刑法学研究生讨论了这个案件。最初大家都义愤填膺，认为这怎么可能会是犯罪，如果这是犯罪，那么很多寺庙里的香火钱不都构成诈骗吗？

我于是又举了几个案例：

1 千年狐妖案。

李四夫妻关系不睦，于是找张三真人算命，张真人掐指一算，大呼不好，你老公被狐狸精勾引了。需要造一座宝塔，镇压狐妖，大概需要250万。李四最不缺的就是钱，直接给了张真人一张250万的支票。

宝塔造好之后，张真人对李四说：“现在你们的夫妻感情一定会牢固得不得了。”这个时候，宝塔忽然剧烈摇动，张真人大呼不好，这个狐妖敢情是千年白狐，还要追加250万，造一座比雷峰塔都坚固的镇妖塔，李四又给了250万的支票。

但是两个250万还是无法避免老公被狐狸精勾引的事实，两个月后李四的老公出轨了新的女秘书，李四气坏了，把张真人告了。

请问张真人构成诈骗罪吗？

2 狗血消灾案。

张三已经连续失恋三次、失业四次，心烦意乱，正好在天桥上遇到算命先生李四。李四见张三瞅了他几眼，于是对张三说：“先生你好，有句话不知道该不该说。”

张三说：“怎么了？”

李四说：“先生印堂发黑，十日之内必有血光之灾。”

张三吓坏了，说：“这怎么办，怎么破？”

李四说：“此乃天机，不方便透露啊？”

张三说：“那我给你250行吗？”

李四说：“你这是在侮辱仙人。”

张三最后只能通过小额贷款平台，贷出1万块，从李四处获得了天机。天机就是买一只野狗，杀了后把狗血在身上一泼，血光之灾就解了，但可能还会有桃花劫，如果要解桃花劫，还要再花一万。张三说桃花劫就不用解了，自己随机应变即可。

3 投胎改命案。

张三没有考上公务员，所以跳楼自杀。父母非常难过，找到张大仙帮其超度。

张大仙知道张三生平最大的愿望就是考上公务员，所以对张三的父母说：“如果花1万块钱，可以做一个特殊的超度仪式，感动太白星君，他是天上管公务员考试的，弼马温也是他任命的。所以来世张三一定能考上公务员。”

张三父母觉得有道理，给了张大仙1万块。

讨论了这三个案件之后，同学们混乱了，觉得刚才还知道什么叫做诈骗罪，现在已经完全不知道什么叫做诈骗罪。

我国刑法对诈骗罪的规定非常简单，何谓诈骗？ 诈骗就是诈骗，“诈骗公私财物，数额较大的”就构成犯罪，根据司法解释，3000元以上就可能属于数额较大。

然而，在我们肉眼所见的世界，欺骗行为随处可见，有人开美颜骗打赏，有人装纯情钓金龟婿，有人立虚假人设赚得盆满钵满。也许，人类社会和动物世界，一个最大的不同就在于前者充满着随处随时可见的尔虞我诈。

但是，这些欺骗都构成犯罪吗？显然不是，刑法只是对人最低的道德要求，只有那些最为严重的欺骗取财行为才构成犯罪。

那么什么叫做“最为严重的欺骗行为”呢？在理论界有很多种理论，但是都或多或少具有一定的模糊性。 刑法学界的通说认为，诈骗罪一定是行为人的欺骗行为导致他人陷入认识错误，并基于认识错误处分了财物。

张三说自己是秦始皇转世，让李女给他打钱，许诺李女将来可以飞黄腾达。李女信以为真，不仅给张三钱，还献身侍奉张嬴政。显然，李女因为张三的欺骗陷入了认识错误，张三构成诈骗罪。

有人会说，这怎么也会有人信啊？！大千世界，无奇不有。如果诈骗一般人构成诈骗，那么诈骗傻子是不是更应该是诈骗罪呢？

然而， 对于此类案件而言，其背后最根本性的哲学争议在于：民众有没有犯傻的权利呢？ 有人认为，为了保护民众，应该不允许他犯傻，最大范围地打击欺骗，杜绝引发他犯傻的诱因。这个叫做家长主义，也就是以为你好之名，通过惩罚你的交易对象来限制你的自由。

与家长主义针锋相对的立场是自由主义，认为法律不能干涉民众犯傻的自由，因为吃一堑长一智，只有允许民众有试错的机会才能促进民众的心智成长，否则民众都会成为巨婴。更何况，国家凭什么认为那就叫做犯傻呢？比如烧纸钱。

这最典型的就是20世纪初美国的禁酒令，为了防止民众酗酒，干脆认为卖酒一律构成犯罪。今天，很少有人认为法律应该禁酒，但是大多数人可能还是会认为禁毒还是有必要。

自由主义和家长主义之间始终有一个模糊的平衡点。张三谈了十次恋爱，被渣男骗了十次，张三非常生气，觉得法律中完全应该规定一个“渣人罪”，一切不以结婚为目的的谈恋爱都应该判刑。但是，如果恋爱没有遇到渣渣的危险，因为法律规定恋爱必须结婚，两次以上恋爱没结婚者一律构成非法恋爱罪，五次以上属于情节特别恶劣，最高可判处死刑。你真的想生活在这样一个社会吗？

我个人的粗浅认识是，对于“做法事”是否构成诈骗，可能还是要区分 创造他人的认识错误 与 利用他人认识错误 这两个不同的概念。

在千年狐妖案、狗血消灾案中，行为人创造了他人的认识错误，把他人彻底物化了。对这些行为认定为诈骗罪还是比较合理的。但是如果被害人本来就是有某种想法，行为人只是利用并强化了这种想法，这种对他人认识错误的利用导致财产损失就不宜以犯罪论处。

“做法事”算诈骗吗？

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