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2017年1月-6
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台资企业上市法律问题——同业竞争
同业竞争，作为台资企业上市的核心问题一直备受关注。
2015年底中国证监会修订了《首次公开发行股票并上市管理办法》，其中关注度最高的是删除了第十九条的独立性条款，而同时在《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第1号——招股说明书》增加了第五十一条，
即发行人应披露公司独立性
。
从监管部门所做的修订说明来看，“经过多年以来的实践，独立性带来的问题和矛盾已经基本解决，不需要再作为发行上市的门槛，拟采用
披露方式
对同业竞争和关联交易问题进行监管”。但是目前IPO的审核中，
并没有降低同业竞争的审核标准
。
1.1 同业竞争的解决方式
根据证监会的监管要求以及相关案例分析，企业在解决同业竞争的问题时，通常会采取以下几种方法：
（1）变更经营范围
作为
成本最低
的一种解决方式，其适用
也有一定的
局限性
。常适用于关联企业只是在经营范围上与发行人有相同或相似的描述，事实上并未从事相关的业务。
（2）将竞争性业务纳入发行人
通过股权、资产收购、吸收合并等方式，将关联企业的相关业务纳入发行人“篮子”中，从而解决同业竞争的问题。由于上述方式涉及到大量法律、财务、税务等方面的问题，因此，在采取这种方式时，一定要由中介机构去设计交易的路径、结构，
以防止交易的失败以及同业竞争问题处理的不彻底
。
（3）将竞争性业务转让给无关联的第三方
竞争性业务转让是一种解决方式，但并不是最好的解决方式。因为此种方式常常会出现
关联方非关联化
的问题，实践中，中介机构
一般不会推荐
这种方式。
（4）停止竞争性业务
无论是发行人或是关联企业停止竞争性业务，都应当针对其停止相关业务的
真实性、合理性以及有效性
进行深入的分析。
（5）注销具有竞争性业务的关联方
一种
最直接也最彻底
的同业竞争解决方案。
（6）协议安排
通过
市场分割、客户分割、产品分割、区域分割、渠道分割
等途径来解决同业竞争问题。
另外，由控股股东、实际控制人作出避免同业竞争的
书面承诺函
并不是解决同业竞争问题的途径
，而更多的时候起到的是
背书
的作用。
1.2 台资企业解决同业竞争的关注点
台资企业的同业竞争问题
异常突出
，几乎所有的台资企业在谋划上市的初期都会面临这样的问题。
当然，这也符合市场经济的规律。随着两岸经贸方面的开放程度越来越高，
很多台资企业都会谋划在大陆发展，业务选择上往往倾向于相对熟悉的、已经在台湾地区取得一定成就的业务方向
。于是，在企业准备踏入大陆资本市场的那一刻起，首当其冲的就是同业竞争的问题。
由于政策因素、市场因素、涉外因素等的差异，台资企业在处理同业竞争问题存在一些应当重点关注的方面。笔者通过对一系列案例的分析，总结出以下几种常见的针对台资企业同业竞争问题的解决方案，以供读者参考。
（1）市场分割
长久以来，采取市场分割的方式解决同业竞争的方案
不
被认为是一个可行的方式
。
特别是08年金利科技被否，更是证明了这一点。2016年过会的亚翔集成上会前临时取消审核，并在再次上会前紧急签订《避免同业竞争协议之补充协议二》，最终才过会。上述案例
证明了监管机构对于采取市场分割方式解决同业竞争方案的谨慎性
。
因此，打算采取市场分割方式解决同业竞争问题的台资企业一定要
谨慎、谨慎、再谨慎
。因为，别人行的，你也不一定行。
（2）将台湾关联企业重组为发行人的全资子公司或孙公司
这种方案主要
适用于台湾企业资产质量较好，且规模相对于大陆企业较小的情形
。
因为根据《证券期货法律适用意见第3号》规定，“被重组方重组前一个会计年度末的资产总额或前一个会计年度的营业收入或利润总额达到或超过重组前发行人相应项目100%的，为便于投资者了解重组后的整体运营情况，
发行人重组后运行一个会计年度后方可申请发行
。”
当然，时间充裕的情况下可不考虑这一条。另外，
在如果台湾企业资产质量较差，规模不大，盈利能力较弱的情形下，采取注销或转让给第三方或许是一个更好的选择。
上述方案实施步骤如下：
第一步：由注册代理公司在香港、开曼群岛或其他地区设立
