新公司法下公司章程调整内容指引

来源：法务人俱乐部、法务部观察

---

新公司法已颁布，并将于2024年7月1日起施行。随着新公司法的施行，各公司的章程需相应调整，特别是存量企业，到底哪些公司章程内容需要作出调整，大家都比较关注。

第一部分 总则篇

1 、企业家精神

建议可考虑将“弘扬企业家精神”写入章程。

可以借鉴总书记的一句话： 企业家应筑牢依法合规经营底线，弘扬优秀企业家精神，做爱国敬业、守法经营、创业创新、回报社会的典范。

2 、关于公司法定代表人

（1）法定代表人扩展至由代表公司执行公司事务的董事或者经理担任，具体按照公司章程的规定。同时，根据新公司法第46条的规定， 应在公司章程中载明法定代表人的产生、变更办法。

据此，新法扩大法定代表人的选任范围至任何一名代表公司执行公司事务的董事会成员，而非局限于董事长，强调法定代表人实质参与公司治理。新法将选任范围从原来的“董事长、执行董事或者经理”修改为“执行公司事务的董事或者经理”，显然使得法定代表人的选任更加灵活，各股东可在公司章程中直接载明法定代表人的产生、变更办法，而无需在公司章程中直接载明法定代表人的姓名。

需要特别提示的是： 新法施行后，有限公司将取消“执行董事”称谓，改称“董事”。原有限公司章程中设置由执行董事担任法定代表人的，需相应修改为由董事或经理担任法定代表人，不再使用“执行董事”的称谓。

（2） 建议可增加： 担任法定代表人的董事或者经理辞任的，视为同时辞去法定代表人。法定代表人辞任的，公司应当在法定代表人辞任之日起三十日内确定新的法定代表人。

（3） 建议可增加： 法定代表人因执行职务造成他人损害的，由公司承担民事责任。公司承担民事责任后，有权依照法律及公司章程的规定，向有过错的法定代表人追偿。

（4）新法第11条规定“公司章程或者股东会对法定代表人职权的限制，不得对抗善意相对人”。因此， 建议可考虑在公司章程中增加对法定代表人职权的限制 ；如法定代表人的行为超越职权范围，则其以公司名义从事民事活动的法律后果是否由公司承受，需根据相对方的主观状态判断：如相对方为善意，即相对方不知道或者不应当知道法定代表人超越权限，则基于法定代表人身份的商事外观，构成表见代表，应当法律后果由公司承受；如相对方并非善意，即相对方知道或者应当知道法定代表人超越权限，则法律后果不应由公司承受，但是如公司有过错的，仍需承担缔约过失责任。

3 、关于 ESG

建议增加： 公司从事经营活动，将充分考虑公司职工、消费者等利益相关者的利益以及生态环境保护等社会公共利益，承担社会责任。

可选增项： 公司将积极参与社会公益活动，定期公布社会责任报告。

4 、电子通信会议

新法允许公司股东会、董事会、监事会召开会议和表决可以采用电子通信方式，除非公司章程另有规定。因此，如果公司不希望采用电子通信方式召开会议和表决，必须在章程中作出明确规定。

备选条款： 公司股东会、董事会、监事会召开会议和表决均以现场会议方式进行，不得采用电子通信方式。

5 、决议效力

如原公司章程中设置有决议效力条款，需相应作出以下调整：

（1）决议撤销情形应增加“轻微瑕疵”条款，未被通知参加股东会会议的股东的撤销期限自“知道或者应当知道股东会决议作出之日起六十日内”行使，且自决议作出之日起不得超过一年。

（2）新增四种决议不成立的情形。

（3）新增“股东会、董事会决议被人民法院宣告无效、撤销或者确认不成立的，公司根据该决议与善意相对人形成的民事法律关系不受影响”。

6 、关于对外投资

新法第14条规定“公司可以向其他企业投资。法律规定公司不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人的，从其规定”。 新法改变了原法条对公司对外连带责任投资的限制，文字表述逻辑上由原则上禁止变为“法律规定公司不得成为”，变更后原则上允许，除非法律另有规定。

新法第15条延续了老法第16条的规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的规定，由董事会或者股东会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额”。因此， 公司章程可对公司对外投资的决策程序和数额限制作出规定。

建议核查原公司章程中的“对外投资”条款，将对所投资企业的债务承担连带责任的限制相应修改为新法中“原则上允许，法律另有规定”的除外。同时可核查公司对外投资的决策程序，明确公司向其他企业投资需经董事会（或股东会）决议；还可对公司对外投资的数额作出限制性规定。

7 、职工民主管理

新法第17条规定中新增了“建立健全以职工代表大会为基本形式的民主管理制度”的表述，同时新增“公司研究决定改制、解散、申请破产”以及经营方面的重大问题、制定重要的规章制度时，应当听取公司工会的意见，并通过职工代表大会或者其他形式听取职工的意见和建议。

建议核查原公司章程中的职工参与民主管理的条款， 相应修改为 ：公司依照宪法和有关法律的规定，建立健全以职工代表大会为基本形式的民主管理制度，通过职工代表大会或者其他形式，实行民主管理。

新公司法已颁布，并将于2024年7月1日起施行。随着新公司法的施行，各公司的章程需相应调整，特别是存量企业，到底哪些公司章程内容需要作出调整，大家都比较关注。

第二部分 有限责任公司篇

01 有限责任公司设立

1 、核查出资期限

核查公司章程规定的股东认缴出资期限，原则上缴足期限不得超过2032年6月30日（国务院征求意见稿为存量企业设置“3+5”的缴足期限）；对于缴足期限超过前述期限的，建议尽快调整至该期限内（最迟在2027年6月30日前）。

2 、核查非货币出资

核查公司是否存在非货币出资的情形；如有，则需进一步核查：（1）是否已进行评估；（2）是否已完成财产权转移至目标公司。该两项若未完成的，则可能触及出资不实的法律风险。

关于出资方式，除最为直观的货币出资外，新法明确股东可以用“实物、知识产权、土地使用权、股权、债权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资”，由此可见，对于非货币财产出资而言，“可以用货币估价”并“可以依法转让”是两大核心要素；同理，股东真正实现有效出资，同样需要完成“用货币估价”即“评估作价”，以及“依法转让”即“依法办理其财产权的转移手续”。

参考条款： 股东以非货币财产作价出资的，应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价，并且应当在章程规定的出资期限内依照有关规定办理财产转移过户手续。在章程规定的期限内未能办理财产权转移过户手续的，交付该出资的股东应当以货币出资方式补交其出资额，股东会应当就该股东以货币出资方式补交其出资作出决议并相应修改公司章程。

3 、核查股东出资

核查公司设立时，是否存在股东未按照公司章程规定实际缴纳出资，或者实际出资的非货币财产的实际价额显著低于所认缴的出资额的情形。

提示注意，一旦出现该种情形，设立时的其他股东须与该股东在出资不足的范围内承担连带责任。

4 、催缴失权

提示公司董事会根据新法要求，及时对股东的出资情况进行核查。如有任何股东未足额缴纳出资，则应由公司向该股东发出书面催缴书，催缴出资。股东在载明的宽限期内仍未缴足的，公司经董事会决议可以向该股东发出失权通知。

对于前述丧失的股权，新法罗列了转让、注销等若干后续处理方式，建议公司章程可对此予以明确，即明确规定催缴失权情形下，对于丧失股权的具体处理方式。通常情况下，我们并不建议“相应减少注册资本并注销该股权”的处理方式，毕竟减资的风险客观存在且可能波及其他股东；相比之下，“依法转让”或是“由公司其他股东按照其出资比例足额缴纳相应出资”都是不错的选择。

参考条款： 对于股东丧失其未缴纳出资的股权，由公司经董事会决议依法对外进行转让。六个月内未转让的，由公司其他股东按照其出资比例足额缴纳相应出资。

5 、出资加速到期

在注册资本认缴制下，股东享有出资期限利益，只有特别例外情形下才会发生股东出资“加速到期”。《九民纪要》规定的例外情形是“公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的”。新法则简化为“公司不能清偿到期债务的”。

建议首先核查公司是否存在“不能清偿到期债务”的情形；新法对此未予明确定义，我们理解，《九民纪要》规定的情形肯定可以纳入，问题是除此之外，还有哪些情形可以算作“不能清偿到期债务”？我们认为，债务人未清偿债务的状态客观存在，即只要其没有完全清偿到期债务的，即构成“不能清偿到期债务”，比如已有另案诉讼等特定情形。

6 、签发出资证明书

新法要求公司应向股东签发出资证明书，载明公司名称、公司成立日期、注册资本、股东的姓名或者名称、认缴和实缴的出资额、出资方式和出资日期和出资证明书的编号和核发日期。出资证明书由法定代表人签名，并由公司盖章。

建议各公司向股东签发出资证明书，并与股东名册记载内容相关联。

7 、置备股东名册

新法规定公司应当置备股东名册，建议公司根据要求置备股东名册，并根据公司股东变化情况及时进行更新。

建议各公司根据新法要求，在实务中关注使用出资证明书、股东名册，动态记录掌握公司股东及出资情况。

8 、股东知情权

为有效保护股东知情权，新法将股东查阅对象从“会计账簿”延展至“会计账簿、会计凭证”；同时，还将股东的查阅权延展至公司的全资子公司。

股东之间仍可进一步通过公司章程规定对股东知情权作出延展或者限制，具体可根据公司实际情况作出相应规定。

02 有限责任公司组织机构

1 、股东会职权

（1）新法删除股东会对两项管理事项的法定职权，核查并确认公司章程是否仍需将该两项职权列入股东会职权（非法定职权，但仍然可以通过公司章程列入）。

（2）新法新增“股东会可以授权董事会对发行公司债券作出决议”，核查对此事项是否有修改必要。

2 、关于一人公司

新法将“一人公司”的表述统一调整为“只有一个股东的公司”。

同时，对于一人有限责任公司，新法除保留了“股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”的举证责任倒置规定以外，删除了原来所有关于一人公司的特别规定，包括但不限于对外投资限制、年度审计等。

3 、股东会表决比例

新法明确规定“股东会作出决议，应当经代表过半数表决权的股东通过。”

这是本次公司法修订对于股东会表决的一项重大修改，值得高度关注。必须认真核查公司章程对于一般决议事项的表决比例。原公司法背景下，部分公司章程规定“除特别决议事项以外的一般决议事项,应取得经代表二分之一以上(含本数)表决权通过即可”，对于类似公司章程条款,必须根据新法进行修订,以保证所有股东会决议的最低通过比例应当超过全部表决权的半数(不含本数)。通俗而言，对于股东会的一般决议事项，章程设置的通过比例必须高于50%，低于50%则不被允许。

另提示注意的是，原公司章程中但凡设置“半数以上”、“二分之一以上”等表决比例条款字眼的（含本数），大多需根据新法要求，修改为“过半数”，即新法要求不含本数。

4 、董事会职权

（1）核查公司章程对于董事会的表述，如存在“董事会对股东会负责”字样，则需相应删除。

（2）董事会职权中，新法删除了“制订公司的年度财务预算方案、决算方案”的法定职权，核查并确认公司章程是否仍需将该项职权列入董事会职权（非法定职权，但仍然可以通过公司章程列入）

5 、职工董事 / 监事

核查公司职工人数是否超过三百人，如超过，则需相应设置职工监事或职工董事（可二选一）。

6 、审计委员会

核查确认公司是否需要设置审计委员会代行监事会职权；如需，则应在公司章程中规定“在董事会中设置由董事组成的审计委员会，行使本法规定的监事会的职权，不设监事会或者监事。公司董事会成员中的职工代表可以成为审计委员会成员”。

7 、董事辞任 / 解任

（1）可以增加董事辞任的规定。

参考条款： 董事辞任的，应当以书面形式通知公司，公司收到通知之日辞任生效，但存在前款规定情形的，董事应当继续履行职务。

（2）对于无因解任董事，立法经历了从“有因”到“无因”的巨大转变，可以增加无因解任董事条款。

参考条款： 股东会可以决议解任董事，决议作出之日解任生效。

8 、董事会表决“双过半”

新法新增了董事会会议召开的最低人数和决议通过的最低比例要求,即“双过半”规则，建议在公司章程中增加董事会“双过半”规则。

参考条款： 董事会会议应当有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议，应当经全体董事的过半数通过。

同时需要关注的是，对于新法第182条至第184条所规定的特定事项，新法第185条明确要求关联董事应当回避董事会表决且其表决权不得计入表决权总数;并要求如果无关联关系董事人数不足三人的,应当提级至股东会审议。

9 、经理职权

新法全面取消了经理的法定职权，规定经理根据公司章程的规定或者董事会的授权行使职权。因此，有必要对公司章程中经理的职权进行重新审视，核实确认哪些职权归属经理。

虽然新法规定经理职权的来源包括“公司章程的规定”和“董事会的授权”两大途径，我们仍建议在公司章程中适当罗列经理职权，而不能全部依赖于董事会的授权。

10 、取消“执行董事”

新法施行后，有限公司将取消“执行董事”称谓，改称“董事”。原有限公司章程中设置由执行董事担任法定代表人的，需相应修改为由董事或经理担任法定代表人，不再使用“执行董事”的称谓。

11 、监事会表决机制

建议增加监事会表决机制。

参考条款： 监事会决议应当经全体监事的过半数通过。监事会决议的表决，应当一人一票。

12 、监事会人数变化

对于规模较小或者股东人数较少的有限责任公司，可以不设监事会，从原来的设一至二名监事改为“设一名监事”；甚至经全体股东一致同意，也可以不设监事。这是新法关于监事会组成的一个重大变化。对于之前设置两名监事的公司，必须修改公司章程，改为设置一名监事或者不设监事。

第三部分 有限公司股权转让

不同于总则和有限责任公司（设立和组织机构）部分的立法规定，有限责任公司股权转让部分较少涉及到公司章程的修改，一般仅在“对外股权转让无需再征得其他股东同意”以及应将股权转让“书面通知公司”方面有所涉及。该部分内容更多涉及的是有限公司股权转让过程中的股东资格认定、出资义务承担等法定内容。当然，关于控股股东压制下的“公司回购”本次被放在了异议股东回购请求权条款之中，对于何为“公司的控股股东滥用股东权利，严重损害公司或者其他股东利益的”则值得思考，并在公司章程中有所表现。

1 、不再征询同意

现行公司法要求股东对外转让股权时，需先行征得其他股东过半数同意，而后再二次征询其他股东是否行使优先购买权。新法则删除了征询其他股东过半数同意的程序要求，改为直接征询其他股东是否行使优先购买权，变两次通知为一次通知，简化有限公司股东对外转让股权流程，更便于股权转让和收并购交易。

建议对照公司章程中关于股权转让的内容，根据新法简化股权转让的流程，删除“先行征得其他股东过半数同意”的程序要求（如有）。

参考条款： 股东向股东以外的人转让股权的，应当将股权转让的数量、价格、支付方式和期限等事项书面通知其他股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东应自接到书面通知之日起三十日内以书面形式明确是否行使优先购买权，逾期未答复的，视为放弃优先购买权。两个以上股东均行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权（该部分可自行约定）。

转让股东未就其股权转让事项通知其他股东，或者以欺诈、恶意串通等手段，损害其他股东优先购买权的，其他股东有权自知道或者应当知道行使优先购买权的同等条件之日起三十日内主张按照同等条件购买该转让股权，但自股权变更登记之日起超过一年的除外。

转让股东在其他股东主张优先购买后又不同意转让股权的，其他股东不得再主张优先购买。如因此给其他股东造成损失的，则转让股东应予赔偿。

特别提示： 新法删除对外转让股权需征询其他股东过半数同意的程序要求，实质上是更加强调股权的财产流通属性，同时优先购买权足以体现和保障有限公司相对封闭的人合性。因此，如果希望对公司股权对外转让有所限制，而不仅限于优先购买权，就需要通过公司章程事先作出相应规定。按照以往的司法实践，章程对股权转让的限制须在“合理”限度内，过度限制以致实质禁止转让的条款，可能被司法机关认定为无效。简而言之，可以限制，不能禁止。

在公司章程中设置股权转让的时间限制条款，如约定“公司成立后三年内不得转让股权”，此类条款在司法实践中一般能够得到法院的认可。在公司章程中对股权受让方的身份资格进行合理限定，一般也可以得到认可。

2 、书面通知公司

新法新增规定，股东转让股权的，应当书面通知公司，请求变更股东名册并办理变更登记。同时，公司应当按照规定通过国家企业信用信息公示系统进行公示。

参考条款： 股东向股东以外的人转让股权的，原股东应将所持出资证明书原件交还公司予以注销，受让股权的新股东应当书面通知公司。公司接到通知后，应当在十（10）个工作日内向新股东签发出资证明书，并修改本章程和股东名册中有关股东的姓名/名称、住所、联系方式及其出资额的相关记载。原股东所持出资证明书未能交还的，自公司向新股东签发出资证明书之日作废。需要办理变更登记的，公司应在接到通知后三十（30）个工作日内办理相关登记变更。

特别提示：在签订股权转让合同时，建议把目标公司作为合同签约主体一方。 如此，就通过签约方式完成了“通知公司”的义务，还可以在合同中约定目标公司应在签约后向受让方出具出资证明书、更新股东名册并办理变更登记。特别是在合同约定以仲裁方式解决争议的情况下，将目标公司作为签约主体，可以在仲裁程序中一并解决变更登记的诉求；否则，只能把追究出让方的违约责任和要求目标公司办理变更登记之诉分案处理。

另外，新法第86条第2款规定：“股权转让的，受让人自记载于股东名册时起可以向公司主张行使股东权利”，明确了有限责任公司股权变动以股东名册变更生效。需要注意区分股权转让生效与股权转让协议生效之间的关系。当事人之间订立的有限责任公司股权转让合同，除法律另有规定或者当事人另有约定外，自合同成立时生效；股东名册或公司登记是否变更不影响股权转让合同效力。

3 、转让中的出资义务

股权转让当中所涉及到的股东出资义务，主要有两个类别：（1）股东转让已认缴出资但未届出资期限的股权，即未届出资期限的认缴股权转让；（2）已届出资期限的瑕疵股权转让。两种类型下的股东出资义务也是截然不同的。现行公司法仅对第2种情形有规定，对出资期限尚未届满情况下的股权转让未作规定。

股东转让未届出资期限认缴股权的，因出资期限尚未届满，转让股东享有期限利益，转让股权对应的出资缴纳义务由受让方承担。在此基础之上，本次修订后的新法进一步增加规定：受让人未按期足额缴纳出资的，转让人对受让人未按期缴纳的出资承担补充责任。换而言之，一旦受让方无法缴纳出资，则原出资义务将发生“回转”，转让方作为原股东需对此出资缴纳义务承担补充责任。这是本次公司法修订中较大的一处变化，也值得引起高度关注。

核查公司章程是否涉及该项内容，特别是股东认缴出资期限尚未届满的。对于股东认缴出资期限尚未届满的公司，在后续运营中确存在股权转让的可能性，建议可相应增加相关规定。 我们理解，法律角度而言，“补充责任”相当于一种保证责任，与保证中的一般保证类似，受让方应享有先诉抗辩权。 因此，从有利于公司角度而言，可以在公司章程中设置更为严格的转让人义务，甚至是“转让人对受让人未按期缴纳的出资对公司承担连带责任”。 当然，从转让股东角度而言，目前法定的“补充责任”已经是其无法承受之重，且该责任无法通过章程规定予以减轻。

参考条款： 股东转让已认缴出资但未届出资期限的股权的，由受让人承担缴纳该出资的义务；受让人未按期足额缴纳出资的，转让人对受让人未按期缴纳的出资承担补充责任。（特别的，当公司直接对受让人提出按期足额缴纳出资的主张时，公司有权要求转让人对受让人未按期缴纳的出资承担连带责任。）

特别提示： 关于转让未届出资期限的认缴股权，有观点套用合同法第三人代为履行的原理，认为系转让人将对公司的权利义务概括性转让给受让人，因此，转让需取得公司的同意。我们并不认可这种观点，修订后的新法更加强调股权的流通财产属性，并未对股权转让设置“经公司同意”的前置条件。

另一方面，新法为转让人新增设置了出资义务“回转”的兜底义务，该项义务未来可能面对两类权益主张主体：公司和债权人。（1）公司有权要求受让人作为新股东按期足额缴纳出资，并有权要求转让人对此承担补充责任；（2）债权人要求受让人作为新股东对其不能清偿的公司债务在出资范围内承担责任，并有权要求转让人对此承担补充责任。对于第二种情形，多数会是套用新法规定的法定责任；而对于第一种情形，是否通过公司章程给予更加严厉的责任负担，则存在探讨的空间。

第88条第2款讲的是“瑕疵股权”的转让，这虽然也是新增条款，但其雏形在《公司法司法解释三》第18条已经出现，这是这次立法表述又有所改变。《公司法司法解释三》的表述是“受让人对此知道或者应当知道”方承担连带责任，而新法则是“受让人不知道且不应当知道存在上述情形的”称谓免责情形。换而言之，新法默认“瑕疵股权”转让情形下，转让人和受让人承担连带责任；受让人自证“不知道且不应当知道存在上述情形的”可以免于承担责任。这是新法对“瑕疵股权”转让作出更为严谨科学的规范，一般并不直接触发公司章程内容的变动。

4 、股东压制下的回购

本次修订新增“公司的控股股东滥用股东权利，严重损害公司或者其他股东利益的，其他股东有权请求公司按照合理的价格收购其股权”，条款增加在第 89 条“异议股东回购请求权”的条款之中。 这实际是为小股东新增了一个退出通道。

我们知道，有限责任公司天然具有相对封闭的人合属性。一直以来，小股东的退出是实务中的一大难题。现行公司法为此设置了“异议股东回购请求权”，但实际运用中能够启动该条款的寥寥无几。本次新法新增了控股股东压制下的公司回购，究竟实效几何，仍有待进一步检验。

我们认为，该条款的实际运用，面临的首要问题是如何认定“控股股东滥用股东权利”，这是其他股东得以启动回购请求权的“按钮”。整部公司法出现了四处“滥用”字眼，但无一对何为“滥用”给出具体解释。立法对于适用条件具体描述的缺失，将使得该项制度的实际运用大打折扣。因此， 我们建议，可通过公司章程对此予以列举释明，让该条款真正能够在实务中发挥其应有的作用。

参考条款： 当公司的控股股东滥用股东权利实施下列行为，严重损害公司或者其他股东利益的，其他股东有权请求公司按照合理的价格收购其股权：

（1）实施侵占公司财产、挪用公司资金等违反对公司忠实义务的行为；

（2）未经公司股东会决议，实施《公司法》第182-184条规定的行为；

（3）指示董事、高级管理人员从事损害公司或者股东利益的行为；

（4）利用关联关系损害公司利益；

（5）实施虚假出资、抽逃出资等侵害公司资本的行为；

（6）擅自利用公司资产为控股股东及其关联方提供贷款或担保；

（7）通过向特定岗位支付高额报酬或福利的方式进行利益输送；

（8）……

公司因前款规定的情形收购的本公司股权，应当在六个月内依法转让或者注销。

第四部分 股份有限公司篇

一、 设立

1 、删除设立股份有限公司的条件罗列

删除设立股份有限公司的条件，相关条件已由其他专门条款予以规制，从立法体系性角度出发予以删除（删除现行第76条）

操作提示： 如公司章程有此条款，建议予以删除；也可保留，但需与新公司法相关专门条款进行对照修改表述。

2 、允许设立一人股份有限公司

允许设立一人股份有限公司，第23条举证责任倒置的规定同样适用于股份有限公司

操作提示： 该项内容不涉及公司章程修改问题。新法施行后，可设立一人股份公司，但同样需要关注一人公司混同时的举证责任问题。

3 、关于股份公司全额缴纳股款

（1）新法第98条明确规定股份有限公司实行注册资本实缴制，第99条与有限公司一样强调其他发起人对于出资的法定连带责任；

（2）对应实缴制和授权资本制，将现行公司法所定义的“注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额”，相应修改为“注册资本为在公司登记机关登记的已发行股份的股本总额”（96）

（3）新法第95条相比现行公司法第81条，新增了股份有限公司的章程应当载明“已发行的股份数和设立时发行的股份数，面额股的每股金额”、“发行类别股的，每一类别股的股份数及其权利和义务”的要求，删去了载明发起人的“出资时间”的要求。

操作提示： 根据新法规定，发起人应当在公司成立前按照其认购的股份全额缴纳股款。因此，公司章程对于注册资本采用认缴制的，均需相应修改。同时，根据国务院的征求意见稿，公司法施行前设立的股份有限公司应当在三年过渡期内，缴足认购股份的股款。股份有限公司增加注册资本的，应当在公司股东全额缴足股款后，办理注册资本变更登记。同时，对应调整修改公司章程中关于该内容的部分文字表述。

4 、引入授权资本制

公司章程或者股东会可以授权董事会在三年内决定发行不超过已发行股份百分之五十的股份，区分公司股份总数和已发行股份数（152）

操作提示： 根据新法，在施行注册资本实缴制的同时，引入授权资本制，可由董事会决定发行股份。

参考条款： 董事会可在三年内决定发行不超过已发行股份百分之五十的股份。董事会决定发行新股的，应当经全体董事三分之二以上通过；因此而导致公司注册资本、已发行股份数发生变化的，对公司章程该项记载事项的修改不需再由股东会表决，但以非货币财产作价出资的应当经股东会决议。

5 、创立大会改称 “ 成立大会 ”

除称谓改变外，成立大会的召开和表决程序区分募集方式（法定）和发起方式（章定）（103）

操作提示： 需相应修改公司章程中的称谓，将“创立大会”修改为“成立大会”。对以发起设立方式设立股份有限公司成立大会的召开和表决程序，建议在公司章程中予以规定。募集方式设立股份有限公司的，则依第103条规定的法定程序进行。

6 、删除董事会申请公司设立登记所需报送的文件清单（现行第 92 条）

操作提示： 如公司章程有此条款，建议予以删除。

7 、第 44 、 49-3 、 51 、 52 、 53 条规定两类公司通用（引致条款）

操作提示： 股东设立公司过程中的责任承担（44）、股东瑕疵出资的赔偿责任（49-3）、催缴失权制度（51、52）、禁止抽逃（53）的规定均同时适用于有限公司和股份公司。对于该部分相关内容，可参照有限责任公司的提示修改。

8 、股东知情权

新增允许查阅会计账簿、会计凭证，但对资格进行限制（设置3%持股比例限制，但公司章程对持股比例有较低规定的，从其规定）、引致有限公司相关规定（57-2、3、4）、上市公司援引证券法规定

操作提示： 建议公司根据新法第110条的规定对公司章程中有关股东查阅权的事项进行重新规定；对于持股比例可依法规定为3%以上，也可在公司章程中设置低于3%的比例；股东知情权的具体行使方式，两类公司基本一致，可参照有限公司相关内容具体设置。

9 、不再允许无记名股票的发行（ 147 ）

操作提示： 如公司章程有此类相关条款，需予以删除。

10 、新增类别股

（1）第144条明确股份公司可以按照公司章程的规定发行四类类别股

（2）新增第145条进一步明确了发行类别股的公司应当在公司章程中载明“类别股分配利润或者剩余财产的顺序”、“类别股的表决权数”、“类别股的转让限制”、“保护中小股东权益的措施”以及“股东会认为需要规定的其他事项”。同时，根据第95条的规定，公司章程还应载明“每一类别股的股份数及其权利和义务”

（3）新增类别股股东的分类表决制度（144、146）“公司发行本条第一款第二项规定的类别股的，对于监事或者审计委员会成员的选举和更换，类别股与普通股每一股的表决权数相同”、”发行类别股的公司，有本法第一百一十六条第三款规定的事项等可能影响类别股股东权利的，除应当依照第一百一十六条第三款的规定经股东会决议外，还应当经出席类别股股东会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。公司章程可以对需经类别股股东会议决议的其他事项作出规定。”

操作提示： 股份有限公司如果发行类别股，需根据新法的规定在公司章程中对类别股分配利润或者剩余财产的顺序、类别股的表决权数、类别股的转让限制、保护中小股东权益的措施以及股东会认为需要规定的其他事项进行载明，并且也可根据自身情况对需类别股股东会决议的事项进行规定。

参考条款： （九号公司689009）公司股东投票机制的主要条款：公司股份分为A类普通股股份（普通股份）和B类普通股股份（特别表决权股份）。持有B类普通股股份的股东为对公司发展或者业务增长等作出重大贡献，并且在公司上市前及上市后持续担任公司董事的人员或者该等人员实际控制的持股主体。持有B类普通股股份的股东在公司中拥有权益的股份合计须达到公司全部已发行有表决权股份10%以上。公司每份B类普通股股份具有5份表决权，每份B类普通股股份的表决权数量相同。除前款规定的表决权差异外，B类普通股股份与A类普通股股份具有的其他股东权利完全相同。

持有B类普通股股份的股东应当按照所适用的法律法规以及本公司章程细则行使权利，不得滥用特别表决权，不得利用特别表决权损害投资者的合法权益。

11 、首次引入无面额股（ 142 ）

（1）明确股份公司的全部股份，可以根据公司章程的规定择一采用面额股或者无面额股，且面额股和无面额股可以互相转换。

（2）采用无面额股的，应当将发行股份所得股款的二分之一以上计入注册资本，未计入注册资本的金额应当列为公司资本公积金

操作提示： 无面额股为本次修订新增内容，本身不涉及现有公司章程修订问题；如新公司设置无面额股，可将前述内容相应增加进公司章程，主要是“发行股份所得股款”计入注册资本的比例，以及未计入部分列为资本公积金。

二、股东会

1 、第 112 条规定一人股份公司不设股东会，适用有限公司规定（引致条款）

2 、不再称 “ 股东大会 ” ，与有限公司统一称为 “ 股东会 ”

3 、当股东提议召开临时股东会议时，要求董事会 / 监事会 10 日内答复股东（ 114 ）

4 、保障小股东提案权

将临时提案权比例从3%降至1%，同时明确“公司不得提高提出临时提案股东的持股比例”；同时增加对临时提案权的合理限制（115）

5 、股东委托代理人出席会议的，应明确代理人代理的事项、权限和期限（ 118 ）

操作提示： 以上内容，均需相应修改公司章程中的相关表述。

三、董事会、经理

1 、董事会组成人数与有限公司一致，统一变更为三人以上

2 、第 67 、 68 （ 1 ）、 70 、 71 条规定两类公司通用（引致条款）

3 、审计委员会的设置

与有限公司不同，新法对股份公司审计委员会的组成、表决等作出明确规定（121）

4 、删除经理法定职权，改为 “ 章程规定或者董事会授权 ”

5 、仅设一名董事

规模小人数少的股份公司设一名董事（128），为本次新增内容，与有限公司保持一致

操作提示： 以上内容，均需相应修改公司章程中的相关表述。

四、监事会

1 、增加监事会表决方式（ 132 ）

2 、增加不设监事会的情形，即规模小人数少的设一名监事（ 133 ）

操作提示： 以上内容，均需相应修改公司章程中的相关表述。

上市公司组织机构特别规定

1 、法定披露事项

要求上市公司依照法律、行政法规的规定载明董事会专门委员会的组成、职权以及董事、监事、高级管理人员薪酬考核机制等事项（136）

2 、列举审计委员会过半数通过的事项（ 137 ）

3 、新增与审议事项关联时的董事应主动报告制度（ 139 ）

4 、要求真实、准确、完整披露股东、实际控制人的信息；禁止代持上市公司股票（ 140 ）

5 、交叉持股限制（ 141 ）

操作提示： 以上内容，均需相应修改公司章程中的相关表述。

五、发行与转让

1 、转让受限股的相关规定（ 144 、 145 、 157 、 167 ）

（1）可以设置转让须经公司同意等转让受限的类别股；

（2）应当在公司章程中载明类别股的转让限制；

（3）公司章程对股份转让有限制的，其转让按照公司章程的规定进行；

（4）自然人股东的合法继承人可以继承股东资格；但是，股份转让受限的股份有限公司的章程另有规定的除外。

2 、删除发起人一年内不得转让股份的规定（删除现行 141 ）

3 、增设股份公司异议股东回购请求权（ 161 ）

4 、新增禁止财务资助规定，并留有 “ 公司实施员工持股计划 ” 的例外情形（ 163 ）

操作提示： 以上内容，均需相应修改公司章程中的相关表述。

第五部分 国家出资公司篇

1 、国家出资公司的概念和范围扩大

国家出资公司的范围由现行的国有独资公司（有限公司）扩展至“国家出资的国有独资公司、国有资本控股公司，包括国家出资的有限责任公司、股份有限公司”（第168条）

操作提示：

现行公司法仅就国有独资的有限责任公司进行了特别规定。

本次修订 创设了 “ 国家出资公司 ” 的概念 ，将国家出资公司特别规定的范围扩展到国有资本控股公司，包括有限公司和股份公司。因此，随着本次公司法的修订，国家出资公司的范围类型得到了扩展。现行国有独资有限公司使用的公司章程需要相应修订，而新增的国有独资股份公司、国有资本控股有限/股份公司则需要制订新的公司章程。

需要特别说明的是 ，国家出资公司特指一级公司，也就是通常所说的集团公司，而不包括其下属子公司；同时，公司法中的“国家出资公司”《国资法》中的“国家出资企业”的含义也不相同。《国资法》中的“国家出资企业”包括国有独资企业、国有独资公司，以及国有资本控股公司、国有资本参股公司，其范围显然大于公司法项下的“国家出资公司”。

因此，新法第七章“国家出资公司组织机构的特别规定”仅适用于国家出资的一级公司（集团公司），其所属各级子公司则“适用本法其他规定”即可。

2 、履行出资人职责机构的调整

修改后的相关表述区分为两层含义：（1）由国务院或者地方人民政府分别代表国家依法履行出资人职责，享有出资人权益；（2）国务院或者地方人民政府可以授权国有资产监督管理机构或者其他部门、机构代表本级人民政府对国家出资公司履行出资人职责。履行出资人职责的机构范围进行了扩大。

操作提示：

履行出资人职责的机构司法实践中又称“出资人代表机构”。实践中，除各级国资委外，还有财政部门、党政部门以及事业单位都在管理自己的国有企业，现行公司法只有“本级人民政府国有资产监督管理机构”，显然不够周全，通过本次修订把“其他部门、机构”给囊括进来。

3 、加强党的领导入法

发挥党组织的“领导作用”，对公司重大经营管理事项进行“研究讨论”，支持公司的组织机构依法行使职权。通俗而言，党组织的“研究讨论”前置，但仍需嵌入公司组织机构的决策行权。

操作提示：

1、党的领导作用是指把方向、管大局、保落实。对于“三重一大”事项，明确党组织研究讨论是董事会、经理层决策的前置程序，重大经营管理事项必须经党组织研究讨论后，才能由董事会或经理层作出决定。

2、国有企业党委（党组）发挥领导作用，把方向、管大局、保落实，依照规定讨论和决定企业重大事项。党组织的主要职责可以参照《中国共产党国有企业基层组织工作条例（试行）》第十一条的规定。

参考条款：

1、公司党组织按照中国共产党章程的规定发挥领导作用，把方向、管大局、保落实，依照规定研究讨论公司重大经营管理事项。重大经营管理事项必须经党委研究讨论后，再由董事会或者经理层作出决定。

2、坚持和完善“双向进入、交叉任职”领导体制，符合条件的党委班子成员可以通过法定程序进入董事会、经理层，董事会、经理层成员中符合条件的党员可以依照有关规定和程序进入党委。

3、公司党委（党组）发挥领导作用，把方向、管大局、保落实，依照规定讨论和决定企业重大事项，主要职责是：

（一）加强企业党的政治建设，坚持和落实中国特色社会主义根本制度、基本制度、重要制度，教育引导全体党员始终在政治立场、政治方向、政治原则、政治道路上同以习近平同志为核心的党中央保持高度一致；

（二）深入学习和贯彻习近平新时代中国特色社会主义思想，学习宣传党的理论，贯彻执行党的路线方针政策，监督、保证党中央重大决策部署和上级党组织决议在本企业贯彻落实；

（三）研究讨论企业重大经营管理事项，支持股东（大）会、董事会、监事会和经理层依法行使职权；

（四）加强对企业选人用人的领导和把关，抓好企业领导班子建设和干部队伍、人才队伍建设；

（五）履行企业党风廉政建设主体责任，领导、支持内设纪检组织履行监督执纪问责职责，严明政治纪律和政治规矩，推动全面从严治党向基层延伸；

（六）加强基层党组织建设和党员队伍建设，团结带领职工群众积极投身企业改革发展；

（七）领导企业思想政治工作、精神文明建设、统一战线工作，领导企业工会、共青团、妇女组织等群团组织。

4 、强化履行出资人职责机构的权限

调整现行必须由履行出资人职责机构的职权：将“发行公司债券”予以删除，同时新增“公司章程的制定和修改”、“申请破产”、“分配利润”三大权限。

操作提示：

1、现行公司法规定，国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准。新法第171条明确规定“国有独资公司章程由履行出资人职责的机构制定”，取消了董事会制定后报国资批准的程序，规定国有独资公司章程直接由国有资产监督管理机构制定。除国有独资公司外，其他国家出资公司的章程应由公司各股东共同制定。

2、根据新法，国有独资公司的董事会职权除公司章程的制定和修改，公司的合并、分立、解散、申请破产，增加或者减少注册资本，分配利润这 七项权利是由履行出资人职责的机构决定 ，其余职权都可以授权给董事会行使。

5 、强化外部董事制度

强化国有独资公司外部董事制度，要求董事会成员中过半数为外部董事

操作提示：

1、外部董事保持一定的独立性，能够制约经理层和内部董事，实现决策权与执行权分离，防止内部人控制。

2、国有企业的外部董事有兼职外部董事与专职外部董事之分，在子公司层面，多以集团委派的专职外部董事为主。

3、国有独资公司没有股东会，因此董事会成员并非股东会选举产生，而是由履行出资人职责的机构委派。

参考条款：

公司设董事会，由【】名董事组成。外部董事人数应当超过董事会全体成员的半数。董事会成员中包括【】名职工董事，经由职工大会或职工代表大会选举产生。职工董事除与公司其他董事享有同等权利、承担同等义务外，还应当履行关注和反映职工正当诉求、代表和维护职工合法权益的义务。

6 、国有独资公司监督机构改革

取消监事会/监事设置，明确规定：国有独资公司在董事会中设置由董事组成的审计委员会行使本法规定的监事会职权的，不设监事会或者监事。

操作提示：

1、新法取消了国有独资公司的监事会/监事，规定国有独资公司在董事会中设置由董事组成的审计委员会行使规定的监事会职权。

2、除国有独资公司以外，其他国家出资公司监事会设立与否，由公司股东自主选择。根据新法，各级国家出资企业都可以不设监事会。在目前国有企业“六位一体”的监督体系下，未来各级国家出资企业不设监事会或许会成为一种改革趋势。

7 、加强内部合规管理

将“合规管理”写入公司法，明确要求国家出资公司应当依法建立健全内部监督管理和风险控制制度，加强内部合规管理。

参考条款 ：

公司应当依法建立健全内部监督管理和风险控制制度，加强内部合规管理。

延申参考条款：

【制定依据】

根据《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国企业国有资产法》、《企业国有资产监督管理暂行条例》、《国有企业公司章程制定管理办法》等法律、行政法规、规章和规范性文件，制定本章程。

【经营活动】

公司在【】人民政府国有资产监督管理委员会的监管下依法开展经营活动，接受相关国资监管文件和制度的约束，确保国家的法律、法规和【】市国资委的各项监管制度有效执行，切实维护国有资产出资人利益，实现国有资产保值增值。

【股权转让】

1、无偿划转国有股权以及根据规定采取非公开协议转让方式转让、处置国有股权的，不适用前款规定，其他股东不享有优先购买权。

2、涉及国有股权转让的，除应遵守本章程和公司内部管理制度的相关规定外，还应当按照国资监管的要求履行必要的国有产权交易程序。国有股权转让涉及进场交易的，包括但不仅限于保障优先购买权的行使等相关事项，均应当遵循产权交易机构的交易规则。

---

诉讼攻略

诉讼是心智的博弈

微信号：诉讼攻略

往期回顾

1. 公司章程制定中应注意的法律问题解析

2. 公司章程约定股权转让限制条款的效力审查

3. 关于公司章程中离职强制回购规定的效力认定