作者张睿，原标题：三天不打，上房揭瓦；却不是不打，该如何评价。
一直都很喜欢听听德云社的相声，郭老师说，相声就是抨击丑恶，弘扬正气。台上一捧一逗，天下万物万事全凭两个人，两张嘴。最近听郭德纲和于谦讲的名段《揭瓦》，内容不怎么记得住，脑海里却一直回忆着其中一个与法律相关的情节。难的作为一名法律人，真得不能好好地听听相声了吗？
《揭瓦》是德云社早期经典相声作品之一，主要讲述了由郭德纲老师扮演的一位小市民在租房时，通过私自卖掉房东焖三爷房上的瓦片得来3000元钱，以及由此发生的一系列趣事，将一个爱占便宜、没羞没臊、处心积虑的小市民形象刻画得惟妙惟肖。
这段相声中有这样一段对话：
郭：我上哪拿的房钱？
于：不是建材商店吗？
郭：对啊！我不是找那姓温的要的吗？
于：你们不是交买卖吗？
郭：废话！瓦不给他，交什么买卖啊？
于：您把老头房上的瓦给卖了？
郭：容易吗？半夜十二点，一家三口，坐在房顶上一片一片的揭，孩子才多大啊！这要万一掉下来…
于：摔死都不多，您偷人瓦，您还有理了。
STOP！于谦的台词中讲到“您偷人瓦”，于谦对于郭德刚一家的行为定义为偷窃，那么问题来了，在法律上，郭德刚一家的行为是否可以用盗窃来评价呢？排他关系是刑法规定的具体犯罪类型之间关系的主要类型之一，即肯定行为构成甲罪，就必然否定行为成立乙罪，反之亦然。那么在盗窃不能评价这一行为的时候，在刑法上我们对此应该如何定性呢？
一、盗窃是什么
现行通说认为,盗窃是指以非法占有为目的，秘密窃取公私财物数额较大或多次盗窃他人财物、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃公私财物的行为。目前，我国关于刑事犯罪的犯罪构成理论通说仍为传统的四要素说，即犯罪主体+犯罪客体+犯罪主观方面+犯罪客观方面。《揭瓦》中的故事在主体和客体上无疑是符合盗窃的构成要件的，那么简单来说构成盗窃的两个必要性条件便是“主观上非法占有+客观上秘密窃取”。因此，在一行为主客观符合这两个条件时，我们便可以将此行为评价为盗窃。
1．何为客观上秘密窃取
较之生活事实中“秘密”之内涵，盗窃罪之“秘密”有其特定的刑法意义， “相对秘密说”是较早为学者们所主张的观点，也是目前的通说，该说并非是将盗窃罪之“窃取”限定为不为任何人知悉的“绝对（客观）秘密”，而是主张 “秘密”是指实施盗窃行为的行为人采取隐蔽的、自认为不为财物所有人或保管人所知的方法将财物取走，只要符合主观秘密性的要求即应成立盗窃罪，即以行为人主观认识的秘密性作为盗窃罪“秘密”的认定标准。只要行为人主观上是意图秘密窃取，即使客观上已被他人发觉或者注视，也不影响盗窃性质的认定。
郭家三口选在半夜十二点来揭瓦，无疑间接说明了其希望在一个没有人会注意，没有人会关注的时间点来实施这一行为的目的。对于郭德纲一家而言，这样的选择在他们看来显然是不为人所发现的，退一步讲，即使在那一晚时，正好有几个人路过目睹此事的发生（未被郭德纲一家发现）的情况，其的行为也均符合客观上非法占有的情况。
2．何为主观上非法占有
从占有的角度来分析，占有分为合法占有和非法占有。合法占有是指占有人通过合法手段如承租等占有所有权人的财物。非法占有是指占有人通过非法手段(如盗窃)占有所有权人的财物。
刑法上的占有，主要在于确定财物与占有人之间事实上的控制支配关系，并以此评价占有人或夺取该占有人的行为性质。占有是具有排他性的支配，主观上要求必须有支配的意思，客观上必须有对财物的实际支配状态。内容包括行为人 剥夺被害占有要素与取得占有要素。剥夺被害人占有要素是指长久地剥夺被害人的支配地位的意思 ，即要求行为人意图长期将其从对财物的支配关系之中排除出去；占有要素是指行为人除了事实上排除权利人对财物的支配，还要有积极的获得的要素，即行为人还需要有对财物积极的持有或者使用的意图。简单而说便是被害人被剥夺占有与行为取得占有。
