【干货】监证会有关“实际控制人”的认定最全详解（下）

对于多人共同拥有公司控制权的判断，在投资实践中还会参照《上市公司收购管理办法》等规范性文件关于“一致行动人”的定义。在没有相反证据的情况下，如拟IPO公司多名股东之间的关系构成“一致行动人”，将被认定为共同实际控制人。

3）无实际控制人

据不完全统计，以下上市公司无实际控制人 ：

发行人及保荐机构、律师一般从股权结构分散、董事会构成分散、各股东之间无一致行动协议等角度予以论证公司没有实际控制人。

7、实际控制人的信息披露

1）实际控制人信息披露的一般要求

根据《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第1号——招股说明书（2015年修订）》的要求，实际控制人应披露到最终的国有控股主体或自然人为止。

2）国企作为实际控制人的信息披露

一般而言，财政部管理的中央金融企业控股的上市公司，将中央金融企业本部或上一级的汇金公司作为实际控制人；国资委管理的中央企业将国资委作为实际控制人；地方国企一般将本级政府国有资产监管部门列为实际控制人。

3）外资作为实际控制人的信息披露

与对国有企业相对宽松的态度不同，证监会对由境外公司或个人控股的拟上市公司，采取了严格的态度。如：

8、法律法规对实际控制人的要求

1）保持稳定

《首次公开发行股票并上市管理办法》第十二条要求拟IPO（不含创业板IPO）公司的实际控制人在最近三年内没有发生变更。《首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法》第十三条要求拟在创业板IPO的公司的实际控制人在最近两年内没有发生变更。

①共同控制权情况下实际控制人未变更的认定

根据《证券期货法律适用意见第1号》，发行人及其保荐人和律师应当提供充分的事实和证据证明多人共同拥有公司控制权的真实性、合理性和稳定性，没有充分、有说服力的事实和证据证明的，其主张不予认可。

②无实际控制人情况下控制权未变更的认定

根据《证券期货法律适用意见第1号》，拟IPO公司不存在拥有公司控制权的人或者公司控制权的归属难以判断的，如果符合以下情形，可视为公司控制权没有发生变更：

发行人的股权及控制结构、经营管理层和主营业务在首发前3年内没有发生重大变化；

发行人的股权及控制结构不影响公司治理有效性；

发行人及其保荐人和律师能够提供证据充分证明。

③国有企业股权无偿划转或重组情况下实际控制权未变更的认定

根据《证券期货法律适用意见第1号》，因国有资产监督管理需要，国务院或者省级人民政府国有资产监督管理机构无偿划转直属国有控股企业的国有股权或者对该等企业进行重组等导致发行人控股股东发生变更的，如果符合以下情形，可视为公司控制权没有发生变更：

有关国有股权无偿划转或者重组等属于国有资产监督管理的整体性调整，经国务院国有资产监督管理机构或者省级人民政府按照相关程序决策通过，且发行人能够提供有关决策或者批复文件；

发行人与原控股股东不存在同业竞争或者大量的关联交易，不存在故意规避《首发办法》规定的其他发行条件的情形；

有关国有股权无偿划转或者重组等对发行人的经营管理层、主营业务和独立性没有重大不利影响。

按照国有资产监督管理的整体性调整，国务院国有资产监督管理机构直属国有企业与地方国有企业之间无偿划转国有股权或者重组等导致发行人控股股东发生变更的，比照上述规定执行，但是应当经国务院国有资产监督管理机构批准并提交相关批复文件。

2）不影响拟IPO公司的独立性

根据《首次公开发行股票并上市管理办法》，拟IPO公司应保持资产完整、人员独立、财务独立、机构独立和业务独立。实际控制人不得影响发行人的独立性。

3)规范运行

《首次公开发行股票并上市管理办法》、《首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法》均规定发行人不得存在为实际控制人及其控制的其他企业进行违规担保的情形。

4)IPO后对实际控制人的要求

① 股份锁定期限制

根据沪深交易所《股票上市规则》，除另有规定外，实际控制人应当承诺，自发行人股票上市之日起三十六个月内，不转让或者委托他人管理其直接和间接持有的发行人IPO前已发行股份，也不由发行人回购该部分股份。

② 股份买卖限制

深交所中小板、创业板还对实际控股人在特定时期（定期报告公告前30日内、业绩快报公告前10日内、影响股价重大事件发生至披露后2个交易日内等）买卖股份进行了限制。

9、认定无实际控制人依据及消除风险之措施

康尼机电（603111）反馈意见：发行人补充披露进一步稳定公司股权、提高决策效率、消除无实际控制人风险的有效措施：请保荐机构及律师就发行人无实际控制人的主张是否符合《证券期货法律适用意见[2007]第1号》第四点的要求逐条发表意见。

顾问律师核查了发行人股东出具的股份锁定承诺函，发行人的治理制度和内部控制制度，近三年历次股东大会、监事会、董事会的会议文件，并对发行人的高级管理人员进行了访谈。

1）关于发行人进一步稳定公司股权、提高决策效率、消除无实际控制人风险的有效措施

针对发行人股权分散、无实际控制人的情况，发行人采取了以下措施保证公司股权结构和经营决策的稳定性、公司治理的有效性，防范内部人控制及最大限度避免无实际控制人带来的风险。

① 股东承诺上市后锁定股份

发行人法人股东资产经营公司、光大金控和钓鱼台公司承诺：自公司股票首次公开发行并上市之日起三十六个月内，不转让或者委托他人管理其直接或者间接持有的公司首次公开发行股票前已发行的股份，也不由公司回购其直接或者间接持有的公司首次公开发行股票前已发行的股份。

发行人董事金元贵、陈颖奇、高文明、刘文平，监事张金雄、林庆曾，高级管理人员徐官南、朱卫东、顾美华、陈磊、史翔、王亚东、唐卫华承诺：自公司股票首次公开发行并上市之日起三十六个月内，不转让或者委托他人管理其直接或者间接持有的公司首次公开发行股票前已发行的股份，也不由公司回购其直接或者间接持有的公司首次公开发行股票前已发行的股份。在担任公司董事、监事或高级管理人员期间内，每年转让的股份不超过其直接或间接所持有公司股份数的25%。自离任上述职务后的半年内，不转让其直接或间接持有的公司股份。

发行人核心技术人员丁瑞权、李恒文、刘落明、曾世文、刘斌坤、张伟、茅飞、陆驰宇、朱志勇承诺：自公司股票首次公开发行并上市之日起三十六个月内，不转让或者委托他人管理其直接或者间接持有的公司首次公开发行股票前已发行的股份，也不由公司回购其直接或者间接持有的公司首次公开发行股票前已发行的股份。

上述股东合计持有发行人64.95%的股份。此外，上述股东以外的其他股东均承诺：自公司股票上市之日起十二个月内，不转让或者委托他人管理其直接或间接持有的公司首次公开发行股票前已发行的股份，也不由公司回购其直接或者间接持有的公司首次公开发行股票前已发行的股份。

发行人通过股东承诺锁定股份的方式，保持发行人在上市后的股权结构稳定，保证股东大会作为最终决策机构的稳定性。

② 发行人建立了规范的治理结构和健全的内部控制制度

提高决策效率，防范内部人控制发行人根据《公司法》的规定，参照上市公司的规范要求，建立了规范、完善的公司治理结构，已经形成了以股东大会为最高权力机构、董事会为决策机构、经理层为执行机构、监事会为监督机构，各司其职、互相协调的企业法人治理结构。为了进一步保护中小股东的利益，强化对董事会和经理层的约束和监督，发行人建立了独立董事制度，董事会成员中有3名独立董事，占董事会人数的三分之一；同时建立了累积投票制度，发行人董事、监事的选任实施累计投票制。发行人制定了《公司章程》及三会议事规则等一系列法人治理细则，明确了股东大会、董事会、监事会、经理层、独立董事的权责范围和工作程序。发行人股东大会、董事会、监事会、经理层、独立董事均能够按照《公司章程》和各种规章制度的规定依法履行职责。

发行人还根据《企业内部控制基本规范》等法律法规的规定，按照自身的特点，组建了规范的公司内部组织机构，各内部职能部门分工明确、权责分明；并建立了涵盖生产经营各个环节的内部控制制度，包括业务管理、人力资源管理、财务管理和信息披露等方面，以确保公司的各项生产、经营管理活动都能有章可循。根据苏亚金诚于2012年4月20日出具的苏亚鉴[2012]28号《内部控制鉴证报告》，发行人的内部控制制度健全且被有效执行，能够合理保证财务报告的可靠性、生产经营的合法性、营运的效率与效果。

发行人虽然没有实际控制人，但通过建立规范的治理结构和健全的内部控制制度，提高了决策效率，防范了内部人控制。

综上，本所认为，发行人的股权结构较为分散、无实际控制人的状况，并未影响公司经营业绩的稳定和公司治理的有效性，发行人已采取了有效措施确保公司股权结构和经营决策的稳定性，提高决策效率，防范内部人控制及最大限度避免无实际控制人带来的风险。

2）发行人不存在控股股东和实际控制人

① 发行人股权结构较为分散，不存在控股股东和实际控制人

报告期内，发行人股权结构未发生重大变化，股权结构一直维持比较分散的状态，不存在控股股东和实际控制人。目前，发行人共有98名股东，持股比例超过5%的股东共计3名，第一大股东资产经营公司持股比例为18.42%，第二大股东金元贵持股比例为10.09%，第三大股东光大金控持股比例为6%，没有任何单一股东所持股权比例超过20%，任何一名股东单独所持股权比例均没有绝对优势。其中第一大股东资产经营公司除向发行人提名两名董事外，并未对发行人的生产经营活动进行干预，其对发行人经营决策的影响仅限于其在董事会的席位及在股东大会中的表决权。第二大股东金元贵先生作为发行人的创始人之一，现任发行人董事长，对发行人的发展规划和经营决策发挥着重要的作用，但根据《公司法》和发行人现行有效的《公司章程》的规定，作为发行人的主要股东和董事，其并不能实际控制发行人董事会和股东大会的表决结果。第三大股东光大金控作为财务投资人，于2011年9月才成为发行人的股东，既未提名董事也未提名监事，其对发行人经营决策的影响仅限于其在股东大会中的表决权。根据上述三名股东的书面确认，其对发行人均没有控制力，三名主要股东之间不存在关联关系，也不存在共同控制的安排。

② 发行人单一股东无法控制股东大会

根据《公司法》和发行人现行有效的《公司章程》的规定，股东大会作出会议决议，普通决议需经出席会议的股东所持表决权的过半数审议通过，特别决议需经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上审议通过。发行人目前任何单一股东所持表决权不超过20%，因此，发行人任何单一股东均无法控制股东大会或对股东大会作出决议产生决定性影响。

③ 发行人单一股东无法控制董事会

根据《公司章程》的规定，董事会成员的任免由股东大会以普通决议通过。发行人董事均由股东大会选举产生，且各股东均按照各自的表决权参与了董事选举的投票表决。发行人任何单一股东均没有能力决定半数以上董事会成员的选任。发行人董事会目前由九名董事组成，其中三名为独立董事，四名董事由自然人股东担任，两名董事由第一大股东资产经营公司提名。根据《公司法》和发行人现行有效的《公司章程》的规定，董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过；董事会决议的表决实行一人一票。因此，任何单一股东均无法控制发行人董事会。

④公司的股东之间和董事之间均无一致行动安排

发行人历次召开的股东大会，股东在进行表决前均没有一致行动的协议或意向，亦不存在任何股东的表决权受到其他股东控制或影响的情形；发行人历次召开的董事会会议，董事在进行表决前均没有一致行动的协议或意向，亦不存在任何董事的表决权受到其他董事控制或影响的情形。同时，根据发行人全体股东出具的书面确认，任何股东与发行人其他股东均不存在一致行动安排，也不会寻求与其他股东对发行人的共同控制。

综上，发行人的股权结构较为分散，不存在控股股东和实际控制人，亦不存在多人共同拥有发行人控制权的情形。

3）发行人的控制权近三年没有发生变更

顾问律师根据《〈首次公开发行股票并上市管理办法〉第十二条“实际控制人没有发生变更”的理解和适用——证券期货法律适用意见第1号》（证监法律字[2007]15号）（以下简称”《证券期货法律适用意见[2007]第1号》”）第四点的规定进行了逐条核查：

①发行人的股权及控制结构、经营管理层和主营业务在近三年内没有发生重大变化。

▌2007年12月康尼有限增资后，康尼有限的前十名股东的情况如下：

上述股东中，南京协康为公司员工出资成立的持股公司，在康尼有限整体变更为股份公司时，南京协康的自然人股东将其通过持有南京协康股权而间接持有的康尼有限的权益转换为对股份公司的直接持股，南京协康的自然人股东直接成为了股份公司的发起人。在康尼有限整体变更为股份公司以后，虽经历若干次增资和股权转让，但股权及控制结构并未发生重大变化。

▌截至本补充法律意见书出具之日，发行人的前十名股东的情况如下：

根据发行人全体股东的书面确认并经顾问律师核查，发行人股东目前与发行人均不存在任何可能导致其股本或股权结构变动的协议或安排。

因此，发行人股权结构清晰、稳定，股权及控制结构近三年没有发生重大变化。

▌发行人的经营管理层在近三年内未发生重大变化。

2008年至今，发行人董事和高级管理人员的变化情况如下：

董事变化情况

左健民和徐庆为发行人股东资产经营公司提名的董事，2008年8月因左健民从资产经营公司和南京工程学院离职，资产经营公司提名史金飞担任发行人董事；2011年10月，由于徐庆任职调整，同时根据《关于加强高等学校反腐倡廉建设的意见》的规定，学校党政领导班子成员不得在校内外其他经济实体中兼职，发行人董事史金飞因担任南京工程学院副校长而不适宜担任公司董事，资产经营公司提名张仰飞和朱建宁代替史金飞、徐庆担任发行人的董事。此外，为加强董事会经营决策的科学性，由负责轨道交通事业总部的副总裁刘文平担任董事，张金雄调整为监事会主席。同时，为了进一步规范公司的治理结构，保护中小股东的利益，发行人在原来一名独立董事的基础上增加了两名独立董事。

高级管理人员变化情况

最近三年，发行人的高级管理人员没有减少或撤换，而是随着公司业务的发展和公司规模的扩大，出于加强经营管理的需要，增加了部分高级管理人员并调整了部分人员的任职。

综上，最近三年，虽然发行人董事和高级管理人员的任职有部分调整，人员有所增加，但发行人的董事和高级管理人员整体未发生重大变化，发行人的经营管理方式、经营方针和发展战略也并未因上述调整而发生变化。

▌发行人的主营业务在近三年内未发生重大变化根据发行人确认并经顾问律师核查，最近三年，发行人一直主要从事轨道交通门系统的研发、制造和销售及提供轨道交通装备配套产品与技术服务，主营业务未发生变化。

综上，发行人的股权及控制结构、经营管理层和主营业务在近三年内没有发生重大变化，符合《证券期货法律适用意见[2007]第1号》第四条第一款第（一）项的规定。

②发行人的股权及控制结构不影响公司治理有效性

发行人根据《公司法》的规定，参照上市公司的规范要求，建立了规范、完善的公司治理结构，已经形成了以股东大会为最高权力机构、董事会为决策机构、经理层为执行机构、监事会为监督机构，各司其职、互相协调的企业法人治理结构。发行人股东大会、董事会、监事会、经理层能够按照《公司章程》和各种规章制度规范运作。发行人还根据《企业内部控制基本规范》等法律法规的规定，按照自身的经营特点，建立了内部控制制度。发行人的内部控制制度健全且被有效执行，能够合理保证财务报告的可靠性、生产经营的合法性、营运的效率与效果。因此，发行人的股权及控制结构不影响公司治理的有效性，符合《证券期货法律适用意见[2007]第1号》第四条第一款第（二）项的规定。

③ 发行人相关股东采取了股份锁定措施

根据发行人股东出具的股份锁定承诺函，发行人法人股东资产经营公司、光大金控和钓鱼台公司承诺：自公司股票首次公开发行并上市之日起三十六个月内，不转让或者委托他人管理其直接或者间接持有的公司首次公开发行股票前已发行的股份，也不由公司回购其直接或者间接持有的公司首次公开发行股票前已发行的股份。发行人董事金元贵、陈颖奇、高文明、刘文平，监事张金雄、林庆曾，高级管理人员徐官南、朱卫东、顾美华、陈磊、史翔、王亚东、唐卫华承诺：自公司股票首次公开发行并上市之日起三十六个月内，不转让或者委托他人管理其直接或者间接持有的公司首次公开发行股票前已发行的股份，也不由公司回购其直接或者间接持有的公司首次公开发行股票前已发行的股份。在担任公司董事、监事或高级管理人员期间内，每年转让的股份不超过其直接或间接所持有公司股份数的25%。自离任上述职务后的半年内，不转让其直接或间接持有的公司股份。发行人核心技术人员丁瑞权、李恒文、刘落明、曾世文、刘斌坤、张伟、茅飞、陆驰宇、朱志勇承诺：自公司股票首次公开发行并上市之日起三十六个月内，不转让或者委托他人管理其直接或者间接持有的公司首次公开发行股票前已发行的股份，也不由公司回购其直接或者间接持有的公司首次公开发行股票前已发行的股份。上述股东以外的其他股东均承诺：自公司股票上市之日起十二个月内，不转让或者委托他人管理其直接或间接持有的公司首次公开发行股票前已发行的股份，也不由公司回购其直接或者间接持有的公司首次公开发行股票前已发行的股份。

发行人股东自愿锁定股份的承诺有利于发行人本次发行与上市完成后的股权及控制结构的稳定，符合《证券期货法律适用意见[2007]第1号》第四条第二款的规定。