最高法院:公司成立前发起人对外签订的合同,一般应由其本人承担法律责任(8个案例)|法客帝国

【最高人民法院 】

公司成立前发起人对外签订的合同由谁承担责任|杜绝两种常见错误

编者按：我们推出的百案评析系列即将集结在中国法制出版社出版，敬请关注。我们将陆续推出的 100篇 针对最高人民法院作出的公司法诉讼案例的分析解读，从败诉方角度深度剖析败诉原因，从他人的败诉中吸取教训、总结经验。“前事不忘后事之师”，作者希望通过系列败诉案例的解读，帮助公司股东、高管和公司法律顾问，从他人的血泪教训中不断总结与提高，避免掉进相同的“坑”里面。

延伸

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公司成立前，发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，在公司成立后由谁承担合同责任？ 如发起人为公司提供经营场所而以自己名义签订租赁合同，承租他人房屋的，公司成立未及时交纳租金，出租人应向发起人主张租金，还是向公司主张租金？

可能很多人认为这个问题很简单：既然是为设立公司签订的合同，公司成立后自然应由公司承担责任，发起人不承担合同责任。 但事实并非想象的那么简单，本文经检索和梳理8个案例，希望帮助读者转变两个常见的错误认识：

第一种错误认识：发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，公司设立后合同责任就必然由公司承担。 但实际上，只有在公司作出愿意承继合同权利义务的意思表示后，相对人方可请求公司承担合同责任。

第二种错误认识：只要公司作出了愿意承继合同权利义务的意思表示，就意味着合同责任由公司承担、发起人不再承担合同责任。 但实际上，公司成立后作出愿意承继合同权利义务的意思表示后，选择权仍在合同相对人，其既可选择请求公司承担合同责任，也可选择发起人个人承担合同责任。

最高人民法院

发起人以自己名义对外签订合同，如公司成立后未予明示确认，亦未实际履行合同，公司不承担合同责任

前事不忘、后事之师。为避免未来发生类似败诉，提出如下建议：

一、发起人为设立公司对外签订合同时，应首先明确在公司成立后，合同责任由发起人自己承担，还是由公司承担。 如合同责任由其自己承担，应以其自己名义对外签订合同；如合同责任由公司承担，应以公司名义对外签订合同。

二、 发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，即使公司成立后明确表示愿意承担合同责任，但选择权仍在合同的相对人， 其可选择由发起人承担合同责任，而非公司承担合同责任。

三、发起人为设立公司以自己名义对外签订合同， 如公司成立后合同相对人希望由公司承担合同责任，则应要求公司对该合同予以确认， 最好是由合同相对人、发起人、公司三方签署补充协议，明确由公司代理发起人享有合同权利、履行合同义务。此外，合同相对人如能提供证明公司已经实际享有合同权利或者履行合同义务的证据，如公司交付合同款项、出具发票等，即使未签订补充协议，合同相对人也可要求公司承担责任。