这样的复杂性决定了什么？决定了我们开展海外投资，要有一种新的思路。
一、开展法律环境调研——法律工作前置有必要
首先，法律工作要前置。以前中国企业在境外投资方面有一个特点，甚至是缺点：技术先行，商务次之，法律最后。比如做火电项目，当地煤的质量非常好，电力资源缺乏，中企的商务人员调研回来说项目可行。老板也认同，最后才想起来说“还是得让律师参与一下吧，他们的表述更加法言法语”，这是以前的项目过程。现在我们企业不能再用这种态度来对待“一带一路”上复杂的区域法律传统和地缘政治关系。
法律调研最重要的是行业准入，其次是优惠政策，第三要调研的是企业形式的特殊要求，另外还需调研所谓本土化政策、劳工政策、产业政策、外汇政策等。最典型的像津巴布韦，2008年津巴布韦出台本土化法，提出凡是在津巴投资的项目，8年之内必须变成本土人控股。如果事先不调查，那企业就比较危险了。
外汇政策的调查很复杂，不仅仅是企业的钱能不能投资进去，还要防范强制汇兑。举个例子，东部非洲某国家，位于红海之滨。中国企业可以投资，但必须按照官方汇率先换成当地货币。官方货币和黑市汇率差了很多倍。等资金要提取的时候，再按照其官方汇率换成人民币，这两下已经把企业的钱折损掉一半了。现在很多都是中国企业进行项目贷款，而且是向境外银行进行贷款，很多企业想得很简单，说与进出口银行签合同贷就行了。其实没这么简单，当还款的时候会发现也许还不出去。因为很多国家对于本国企业向境外金融机构贷款是有要求的。有的要求你报备，有的要求你报送审批，有的对你的利率有要求，不能超过一定的利率。
二、重视法律尽职调查——强调事先发现风险
“一带一路”上发展中国家的法制相对落后，尤其是一些登记制度。中企去查目标公司的股权，或者是资产的抵押状态，可能根本就查不到，或者有一定的困难。所以在“一带一路”上的这些国家做项目要特别重视法律尽职调查，目的就是强调事先发现风险。在出现风险之后进行事后救济，不光成本非常高，而且很难得到满意的救济，所以要尽量通过尽职调查提前发现风险。如何做好尽职调查呢，结合“一带一路”，可以从以下四个独特的方面进行一些提示。
第一，拨开迷雾见青天——已上市的发展中国家项目公司的调查不可忽视。例如一些东南亚、中西亚以及非洲国家的项目已经在加拿大上市了，现在让中国企业收购。中国企业认为既然在加拿大上市了，在加拿大尽调就可以了，不用去项目公司层面调查了，这个观念非常错误。因为某些不发达国家的律师操守有问题，只要给钱，他就能给出任何你想要的法律意见书。所以即便上市公司层面的合规做得好，项目层面的风险还是存在的。如果中企收购这类项目，不管项目是在澳交所、多交所、还是伦敦的AIM市场上市，一定要强化项目公司层面的调查。
第二，Data room洋工具后面隐藏的风险。现在即便是发展中国家甚至是非洲的项目，也开始用一个Data room（虚拟数据室）配合尽职调查，这本身无可厚非。而中国企业找律师事务所，往往用价格优先原则，希望来一个包干价格。那么问题是，很多国际律师事务所会要求限定在“仅仅审查Data Room内的资料”。而这里的资料很多时候是不齐全的，律师事务所可能也不会提出进一步的补充资料清单，因为在给客户报价的时候已经锁定了价格，律所自己再去要资料寻找问题，就会增加工作量。因此，资料不全的风险就出现了。
在发展中国家做项目，即便资料是全面完整的，如果仅仅进行资料审查，不进行政府核查，也是非常危险的。矿权、林权、土地权等是否合法登记、是否有权利障碍等，如不进行登记部门的政府核查，风险很高。
第三，踏遍青山人未老，重视现场考察。有些问题在前期的现场尽职调查中是可以发现的。比如在“一带一路”国家投资水电站，如果不到现场，你不知道有多少拆迁安置，有多少复杂的补偿问题。光听东道国政府的是不够的，因为一旦就拆迁安置问题耽误了工期，遭殃的还是企业自身。
第四，红旗尽职调查报告（Red Flag Report）的特殊问题。很多国际律师事务所说，你企业不是要降低尽职调查的价格吗？那我给你出个red flag report，这会出现什么问题呢？可能一个几十亿美元的收购项目，尽职调查报告只有几页纸。这个几页纸的报告，把所有风险都写出来了，本质上来讲没错。但是在这个报告里，目标公司的基本情况、签了哪些重要合同、有多少员工、资产构成如何、重要合同的摘要，全部都没有。这让项目部和法律工作部门在向决策层汇报的时候，“只见树叶不见森林”，会让汇报的人和听汇报的人都很痛苦。因此，对于大型的项目，可能还是需要考虑让律师事务所出一个全面的尽职调查报告。
（待续）
程军 律师
合伙人 北京办公室
专业领域：
海外投资, 建设工程与基础设施, 收购兼并, 环境、能源与资源
