上市公司分拆子公司境内上市监管重点关注5类问题汇总分析

目前我国大陆境内相关监管机构对于上市公司分拆子公司上市模式的相关法律法规和通知条款较少，尤其是目前境内上市公司所属企业分拆到境内上市的模式暂无明文规定。香港方面对于上市公司分拆子公司上市有着相对规范和明确的条规要求。

另一方面，目前境内上市公司成功实现分拆子公司上市的案例较少，仅两例境内上市公司通过股权转让的方式逐渐减持后出让实际控制权，将控股子公司变成参股子公司，实现“参股子公司分拆”境内上市。暂无一例境内上市公司成功分拆控股子公司境内上市。

根据中国证监会2004年7月21日发布的《关于规范境内上市公司所属企业到境外上市有关问题的通知》， 所属企业申请到境外上市（上市公司有控制权的所属企业到境外证券市场公开发行股票并上市的行为），上市公司应当符合下列条件：

（一）上市公司在最近三年连续盈利。

（二）上市公司最近三个会计年度内发行股份及募集资金投向的业务和资产不得作为对所属企业的出资申请境外上市。

（三）上市公司最近一个会计年度合并报表中按权益享有的所属企业的净利润不得超过上市公司合并报表净利润的50％。

（四）上市公司最近一个会计年度合并报表中按权益享有的所属企业净资产不得超过上市公司合并报表净资产的30％。

（五）上市公司与所属企业不存在同业竞争，且资产、财务独立，经理人员不存在交叉任职。

（六）上市公司及所属企业董事、高级管理人员及其关联人员持有所属企业的股份，不得超过所属企业到境外上市前总股本的10%。

（七）上市公司不存在资金、资产被具有实际控制权的个人、法人或其他组织及其关联人占用的情形，或其他损害公司利益的重大关联交易。

（八）上市公司最近三年无重大违法违规行为。

目前除了上文提及的《关于规范境内上市公司所属企业到境外上市有关问题的通知》，我国法律法规和相关规定对于“分拆上市”模式暂时没有其他规范性文件的发布，也没有明确的禁止性法律文件。

而根据《上海证券报》2010年4月13日发布的《境内上市公司可分拆子公司创业板上市》的报道中提及，“日前召开的创业板发行监管业务情况沟通会传出消息，境内符合条件的存量上市公司可以分拆子公司到创业板上市，但需满足以下条件：

第一，上市公司公开募集资金未投向用于发行人业务；

第二，上市公司最近三年盈利，业务经营正常；

第三，发行人与上市公司不存在同业竞争，且上市公司出具未来不竞争承诺；

第四，发行人净利润占上市公司净利润不超过50%；

第五，发行人净资产占上市公司净资产不超过30%；

第六，上市公司及下属企业董、监、高及亲属持有发行人发行前股份不超过10%。”

而《中国证券报》2010年11月18日发布的《证监会不鼓励分拆子公司创业板上市》的报告中提及，“证监会官员在本月召开的今年第六期保荐人培训会议上重申，从严把握上市公司分拆子公司到创业板上市。 这是证监会官员今年以来第三次谈论分拆上市，态度从“明确允许”逐步转为“不鼓励”、“从严把握”。 在第六期保荐人培训会议上，证监会官员指出， 分拆上市目前争议很大，操作性并不强。对于拟分拆到创业板上市的公司，即使发行人不是上市公司控股，而是由上市公司实际控制人控制的，也需要从严把握。 ”

根据香港联交所制定的《上市规则》，联交所对上市公司分拆子公司上市进行了明确的规定，主要如下：

1.“分拆上市建议需经上市母公司的股东批准，发出的通函应载明分拆上市详情及对母公司的影响；上市母公司还需向其股东保证：股东能获得新公司股份权益，可以通过分派新公司的现有股份，或在发售新公司现有股份或新股份中，使其可优先申请认购”

2.基本条件如下：

（1）新公司符合基本上市准则

（2）上市母公司最初上市后三年内不得分拆上市

（3）上市母公司经分拆后余下业务足够运作

3.上市母公司的具体标准如下：

（1）在提出申请分拆上市前连续3个财政年度的盈利/亏损合计后的纯利，不得少于5000万港元，如未能达到这个标准，则

（2）在提出申请分拆上市前连续4个财政年度的盈利/亏损合计后的纯利，任何三个财政年度的盈利/亏损合计后的纯利，不得少于5000万港元，如未能达到这个标准，则

（3）在提出申请分拆上市前的5个财政年度中，何三个财政年度的盈利/亏损合计后的纯利，不得少于5000万港元。

4.分拆上市申请的原则如下：

（1）上市母公司与新公司分别保留的业务予以清除划分

（2）新公司职能应能独立上市母公司，并具有独立性

（3）分拆上市的商业利益清除明确并应在上市文件中详尽说明

（4）分拆上市应不会对母公司股东利益产生不利影响

根据搜索上市公司公告，汇总得到共6家境内上市公司拆分子公司境内境外上市，其中2家属于上市公司拆分“曾控股，后参股”子公司境内上市、4家上市公司分拆子公司于境外上市。

截至目前，境内上市公司参股子公司成功分拆到境内上市的两例经典案例分别为：

（1） 2011年1月21日，中国证监会批准佐力药业首次公开发行股票并在创业板上市的申请。佐力药业拟发行2,000万股，募集资金1.67亿元，成为中国证券市场首个境内上市公司分拆子公司在创业板成功上市的案例。 佐力药业曾为主板上市公司康恩贝（600572.SH）的控股子公司。根据其招股说明书显示，2004年6月至2007年11月康恩贝直接、间接共持有佐力药业63%的股权。2007年11月，为扶持佐力药业单独上市，康恩贝公司及其控股销售公司分别转出持有的31%和6%佐力药业股份，俞有强（与康恩贝之间不存在关联关系）成为控股股东，持有佐力药业41%的股份，康恩贝公司成为第二大股东，持股26%，从而使佐力药业成为康恩贝的参股子公司。

（2） 2010年4月30日，中国证监会批准国民技术首次公开发行股票并在创业板上市的申请，国民技术拟发行2,720万股。国民技术（300077.SZ）曾为主板上市公司中兴通讯（000063.SZ）的控股子公司。 根据其招股说明书显示，2000年设立时，中兴通讯股份有限公司持股60%，为第一大股东。为扶持佐力药业单独上市，经过历次股权转让及增资后，截至国民技术上市，中兴通讯仅持股26.7%，从而使国民技术成为中兴通讯的参股公司。

根据证监会对于境内上市公司所属企业分拆到境外境内上市的相关规定和监管消息，广证恒生总结出证监会对于境内上市公司参股子公司分拆上市的监管重点。

以下，我们将根据此次深交所针对亿纬锂能的关注函中的问题，以及境内上市公司参股子公司成功分拆到境内上市的两例经典案例中，证监会监管提出的相关询问问题为例，分析总结证监会对于分拆上市的五个监管重点的关注点。分别如下：

（1）子公司与上市公司股东是否存在关联关系、股权转让给过程是否损害上市公司利益。

（2）子公司与上市公司是否存在同业竞争，从而损害上市公司利益。

（3）子公司分拆后与上市公司是否保持业务、资产、人员、财务、机构、销售渠道的相对独立，而不损害上市公司核心资产与业务的独立经营和持续盈利能力。

（4）子公司分拆上市是否直接损害上市公司利益。

（5）上市公司募集资金是否用于子公司，从而损害上市公司利益。

1. 创业板公司管理部2017年3月16日对于亿纬锂能发出的《关于对惠州亿纬锂能股份有限公司的关注函》中，对于“子公司与上市公司股东是否存在关联关系、关联交易是否损害上市公司利益”的相关询问，要求公司说明并补充披露的主要有两点：

（1）你公司的大股东、董监高及其关联人以及麦克韦尔的股东、董监高及其关联人员在麦克韦尔的持股情况。

（2）公告称你公司将“在合适的时间继续逐步减持”，请说明你公司对转让麦克韦尔股权的后续安排。

2. 根据佐力药业特聘法律顾问对于佐力药业首次公开发行股票并在创业板上市的补充法律意见书，证监会就佐力药业的首次公开发行股票并在创业板上市提出了多个问题询问，其中对于“子公司与上市公司股东是否存在关联关系、关联交易是否损害上市公司利益”的相关询问，要求公司说明并补充披露的主要有两点：

（3）补充披露康恩贝受让发行人股权以及向发行人管理层转让发行人股份是否按照关联交易的要求履行法律程序， 是否存在损害上市公司的利益；

（4）康恩贝及其实际控制人与发行人实际控制人及其他股东之间是否存在关联关系或一致行动关系。

佐力药业的相关答复如下（由于相关答复过长，广证恒生在此只列举重点内容）：

3. 根据国民技术特聘法律顾问对于国民技术首次公开发行股票并在创业板上市的补充法律意见书，证监会就国民技术的首次公开发行股票并在创业板上市提出了多个问题询问，其中对于“子公司与上市公司股东是否存在关联关系、关联交易是否损害上市公司利益”的相关询问，要求公司说明并补充披露的主要有一点

（5）中兴通讯历次转让所持中兴集成股份是否按审批权限履行上市公司董事会或股东大会批准程序、是否损害中兴通讯利益，中兴通讯与发行人其他股东，实际控制人之间是否存在关联交易或一致行动关系。请保荐机构、律师核查并发表意见。

国民技术的相关答复如下（由于相关答复过长，广证恒生在此只列举重点内容）：

1.创业板公司管理部2017年3月16日对于亿纬锂能发出的《关于对惠州亿纬锂能股份有限公司的关注函》中，对于“子公司与上市公司是否存在同业竞争，从而损害上市公司利益” 的相关询问，要求公司说明并补充披露的主要有一点：

（1）麦克韦尔与你公司是否存在同业竞争和持续性的交易，是否资产、财务独立，高级管理人员是否存在交叉任职。

2. 根据佐力药业特聘法律顾问对于佐力药业首次公开发行股票并在创业板上市的补充法律意见书，证监会就佐力药业的首次公开发行股票并在创业板上市提出了多个问题询问，其中对于“子公司与上市公司是否存在同业竞争，从而损害上市公司利益”的相关询问，要求公司说明并补充披露的主要有一点：

（2）康恩贝和发行人之间是否存在同业竞争。

佐力药业的相关答复如下（由于相关答复过长，广证恒生在此只列举重点内容）：