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近日，证监会依法对恒大地产债券欺诈发行及信息披露违法案作出行政处罚决定，
对恒大地产责令改正、给予警告并罚款41.75亿元，对恒大地产时任董事长、实际控制人许家印处以顶格罚款4700万元并采取终身证券市场禁入措施。
许家印申辩意见：
恒大地产的违法行为已超出行政处罚追责时效,不应予以行政处罚,且应由审计机构承担责任
·
·····
相关违法行为是由他人具体组织实施的,认定许家印授意、组织从事违法行为证据不足,亦没有基于实际控制人身份指使他人从事违法行为······许家印作为中国恒大集团董事局主席、董事长,恒大地产实际控制人,在其本人没有明确表示放弃陈述、申辩和听证权利的情况下,恒大地产单方面放弃的行为应认定为无效。
本案违法行为没有超过行政处罚时效,不予采纳当事人有关本案超过行政处罚时效的申辩意见
。《行政处罚法》
规定违法行为在二年内未被发现的,不再给予行政处罚,法律另有规定的除外。
只要违法行为的线索已经进入有权机关的视野,即应认定违法行为“被发现”。
2021
年
8
月恒大地产风险爆发,
2021
年
12
月相关部门组织会计师事务所对恒大集团进行资产清查专项审计,
2022年
3
月经审计发现恒大地产涉嫌存在提前确认收入等违法违规行为
。因此,案涉违法行为不晚于
2022
年
3
月被有权机关
发现。
恒大地产分别于
2020
年
4
月
、2021
年
4
月披露
2019
年、
2020
年年报
。同时,
20
恒大
02
、
20
恒大
03
、
20
恒大
04
、
20
恒大
05
、
21
恒大
01
五只债券的发行时间均不早于
2020
年
5
月
26
日,距离发现时点
2022
年
3
月均未超过
2
年。
本案责任人员参与编制虚假数据及报告或曾在相应报告、文件上签字,亦未超过
2
年的行政处罚时效。
恒大地产的会计责任和审计机构的审计责任是两种不同的责任,无论什么机构但凡存在违法违规行为,必定彻查追责。
具体如下：
当事人:
恒大地产集团有限公司
(以下简称
恒大地产
),住所:
广东省
广州市天河区。
许家印,男,
1958
年
10
月出生,
香港特别行政区居民,时任中国恒大集团董事局主席,恒大地产董事长、实际控制人,住址不详。
夏海钧,男,香港特别行政区居民,加拿大籍,时任
中国
恒大集团董事局副主席、总裁,住址不详。
潘大荣,男,
1973
年
2
月出生,时任中国
恒大集团财务总监,住址:广东省广州市海珠区。
潘翰翎,女,
1974
年
8
月出生,时任恒大地产副总裁、财务中心总经理,住址:广东省广州市海珠区。
甄立涛,男,
1968
年
9
月出生,时任恒大地产总裁,住址:辽宁省大连市中山区。
柯鹏,男,
1979
年
11
月出生,时任恒大地产总裁、执行总裁,住址:上海市浦东新区。
钱程
,男,
1986年12月
出生,时任
恒大地产副总裁、总裁助理兼财务中心总经理
,住址:广东省深圳市南山区。
依据《中华人民共和国证券法》(以下简称《证券法》)的有关规定,我会对
恒大地产欺诈发行
债券
、
信息披露违法违规
等行为
进行了立案调查、审理,并依法向当事人告知了作出行政处罚的事实、理由、依据及当事人依法享有的权利。当事人
恒大地产、钱程
未提出陈述、申辩意见,也未
申请
听证
;其他当事人(夏海钧除外)均提出陈述、申辩及听证申请
。
应当事人的申请,我会于
2024
年
4
月
16
日举行听证会,听取了当事人及其代理人的陈述、申辩意见。本案现已调查、审理终结。
经查明
,当事人
存在以下违法事实:
一、恒大地产披露的
2019
年、
2020
年年度报告存在虚假记载
恒大地产通过提前确认收入方式实施财务造假,
2019
年虚增收入
2,139.89
亿元,占当期营业收入的
50.14%
,对应虚增成本
1,732.67
亿元,虚增利润
407.22
亿元,占当期利润总额的
63.31%
;
2020
年虚增收入
3,501.57
亿元,占当期营业收入的
78.54%
,对应虚增成本
2,988.68
亿元,虚增利润
512.89
亿元,占当期利润总额的
86.88%
。
二、恒大地产公开发行公司债券存在欺诈发行
恒大地产
2020
年
5
月
26
日发行
20
恒大
02
债券,发行规模
40
亿元;
2020
年
6
月
5
日发行
20
恒大
03
债券,发行规模
25
亿元;
2020
年
9
月
23
日发行
20
恒大
04
债券,发行规模
40
亿元;
2020
年
10
月
19
日发行
20
恒大
05
债券,发行规模
21
亿元;
2021
年
4
月
27
日发行
21
恒大
01
债券,发行规模
82
亿元。
恒大地产在发行上述债券过程中公告的发行文件中分别引用了存在虚假记载的
2019
年、
2020
年年度报告
的相关数据,存在欺诈发行。
三
、恒大地产未按规定披露相关信息
(一)恒大地产未按期披露
2021
年年度报告、
2022
年
中期
报告及
2022
年年度报告
2023
年
8
月
10
日,恒大地产公开披露
2021
年年度报告、
2022
年中期
报告、
2022
年年度报告,上述定期报告的披露日均超过规定报送并公告日
。恒大地产未依法按时披露定期报告。
(二)未按规定披露重大诉讼仲裁的情况
截至
2023
年
8
月
31
日,恒大地产自
2020
年
1
月
1
日以来,共有
1,533
笔重大诉讼仲裁事项(涉案金额
5,000
万以上)未按规定及时予以披露,涉及金额
4,312.59
亿元。
(三)未按规定披露未能清偿到期债务的情况
截至
2023
年
8
月
31
日,恒大地产自
2021
年
1
月
1
日以来,共有
2,983
笔未能清偿到期债务未按规定及时予以披露,涉及金额
2,785.31
亿元。
上述违法事实,有恒大地产年度报告、债券募集说明书、信用评级报告、发行结果公告、财务资料、情况说明、相关当事人询问笔录等证据,足以认定。
我会认为,恒大地产披露的
2019
年、
2020
年年度报告存在虚假记载的行为,违反《证券法》第七十八条“信息披露义务人披露的信息,应当真实、准确、完整,简明清晰,通俗易懂,不得有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏”的规定,构成《证券法》第一百九十七条第二款所述行为。
恒大地产时任董事长许家印全面管理恒大地产各项业务,授意其他人员虚增恒大地产年报业绩,手段特别恶劣,情节特别严重,是2019
年、
2020
年年报虚假记载的
直接负责的主管人员,同时作为实际控制人组织、指使实施上述违法行为;
中国
恒大集团时任董事局副主席兼总裁夏海钧,实际统筹管理恒大地产日常经营事务,组织安排编制虚假财务报告,手段特别恶劣,情节特别严重,是2019
年、
2020
年年报虚假记载的
直接负责的主管人员;
中国
恒大集团时任财务总监潘大荣,实际负责恒大地产的财务审计,组织统筹年报财务造假工作,行为恶劣,情节较为严重,是2019
年、
2020
年年报虚假记载的
其他直接责任人员;恒大地产时任副总裁兼财务中心总经理、中国恒大新能源汽车集团有限公司(以下简称恒大汽车)时任副总裁潘翰翎,曾任恒大地产经营中心负责人,参与实施了
2019
年财务造假相关工作,
行为恶劣,情节较为严重,是2019
年年报虚假记载的
其他直接责任人员;恒大地产高级管理人员柯鹏,负责恒大地产日常经营管理工作,在恒大地产
2020
年年度报告签字,是
2020
年年报虚假记载的
其他直接责任人员;恒大地产高级管理人员钱程,在恒大地产
2020
年年度报告签字,是
2020
年年报虚假记载的
其他直接责任人员。
恒大地产公开发行公司债券存在欺诈发行的行为,违反《证券法》第十九条第一款“发行人报送的证券发行申请文件,应当充分披露投资者作出价值判断和投资决策所必需的信息,内容应当真实、准确、完整”的规定,构成《证券法》第一百八十一条第一款所述行为。
恒大地产时任董事长许家印全面管理恒大地产各项业务,授意其他人员虚增恒大地产业绩,手段特别恶劣,情节特别严重,是直接负责的主管人员,同时作为实际控制人组织、指使实施上述违法行为;
中国
恒大集团时任董事局副主席兼总裁夏海钧,实际统筹管理恒大地产日常经营事务,组织安排编制虚假财务报告,手段特别恶劣,情节特别严重,是直接负责的主管人员;
中国
恒大集团时任财务总监潘大荣,全面负责恒大地产的财务审计,组织统筹财务造假工作,行为恶劣,情节较为严重,是其他直接责任人员;恒大地产时任副总裁兼财务中心总经理、恒大汽车时任副总裁潘翰翎,曾任恒大地产经营中心负责人,组织实施了
2019
年财务造假相关工作,
行为恶劣,情节较为严重,是其他直接责任人员;恒大地产高级管理人员甄立涛,负责恒大地产日常经营管理工作,在
20
恒大
02
债券等发行文件签字,是其他直接责任人员
;
恒大地产高级管理人员柯鹏,负责恒大地产日常经营管理工作,在
21
恒大
01
债券发行文件签字,是其他直接责任人员;恒大地产高级管理人员钱程,为信息披露负责人,在
20
恒大
02
债券等发行文件签字,是其他直接责任人员。
恒大地产未按期披露
2021
年年度报告、
2022
年中期
报告、
2022
年年度报告
的行为,违反《证券法》第七十九条的规定,恒大地产未按规定披露重大诉讼仲裁、未按规定披露未能清偿到期债务的行为,
违反《证券法》
第
七十八条第一款
以
及第八十一条的规定,
均
构成《证券法》第一百九十七条第一款所述
“
信息披露义务人未按照本法规定报送有关报告或履行信息披露义务的
”
的
行为。
时任
中国
恒大集团董事局主席、恒大地产董事长许家印是直接负责的主管人员,时任恒大地产高级管理人员钱程是其他直接责任人员。
当事人及其代理人在听证中以及事后
提出
如下陈述申辩意见:
(一)许家印的陈述申辩意见
第一,
恒大地产的违法行为已超出行政处罚追责时效,不应予以行政处罚,且应由审计机构承担责任
。
第二,认定恒大地产2
019
、
2020
年年报存在虚假记载,通过提前确认收入的方式造假与事实不符,且认定虚增收入、利润、成本的数额有误。恒大地产确认收入的方式符合企业会计准则规定的确认标准,中国证监会认定金额所依据的证据材料不符合证据形式。第三,认定恒大地产涉嫌欺诈发行有误,相关数据不存在虚假。第四,
恒大地产未披露定期报告是基于公司人员流失、
审计
机构解除合作关系等多方面因素综合导致的,对于恒大地产来说属于不可抗力。第五
,
相关违法行为是由他人具体组织实施的,认定许家印授意、组织从事违法行为证据不足,亦没有基于实际控制人身份指使他人从事违法行为。
同时对于公司发债行为并不知情,对公司未按规定披露信息的行为不存在明知故意。第六
,
许家印作为
中国
恒大集团董事局主席、董事长,恒大地产实际控制人,在其本人没有明确表示放弃陈述、申辩和听证权利的情况下,恒大地产单方面放弃的行为应认定为无效
。
(二)
潘大荣的陈述申辩意见
第一,恒大地产
债券
欺诈发行及年报
虚假记载
均已经超过《中华人民共和国行政处罚法》(以下简称《行政处罚法》)规定的追责时效。第二,认定潘大荣“实际负责”恒大地产的财务审计,“组织统筹”年报财务造假工作证据不足。第三,潘大荣系因
中国
恒大集团合并财务报表需要参与了恒大地产的财务审计工作,遵循恒大地产早已形成的财务审计工作惯例,作用较小、处罚过重。第四,潘大荣未参与欺诈发行,不应当为欺诈发行承担责任,《事先告知书》认定违背“一事不二罚”原则。
(三)
潘翰翎的陈述申辩意见
第一,潘翰翎任职期间未出现提前确认收入的情况,离任后才形成了恒大地产财务流程的工作体系,主观恶性小、客观帮助弱。第二,潘翰翎仅参与了
2019
年中期报告盈利预测、数据归集相关工作,参与程度低。未直接参与
2019
年年报事宜,更未参与后续债券发行。第三,从职位、参与程度、工作范围来看,潘翰翎的作用及地位明显低于潘大荣,将潘翰翎与潘大荣视为同一作用地位并予以处罚违反“过罚相当”。第四,潘翰翎参与
2019
年半年报、年报的行为应当适用行为发生时
2014
年修正的《证券法》进行处罚。第五,潘翰翎积极配合调查,应予以从轻、减轻处罚。
(四)
甄立涛的陈述申辩意见
第一,甄立涛任恒大地产总裁期间,对恒大地产的财务管理、融资等事项均没有审议权、决策权。在集团领导统一安排下签字,不能仅依据签字判定其承担责任。第二,对甄立涛应不予处罚。甄立涛对违法行为不知情、未参与,不存在主观故意。
(五)
柯鹏的陈述申辩意见
第一,恒大地产欺诈发行
债券
及年报
虚假记载
均已经超过《行政处罚法》规定的追责时效。第二,柯鹏任恒大地产总裁期间,负责工程、建设等房地产运营工作,不负责资本市场和财务工作。在集团领导统一安排下签字,未看过年度报告及发行文件。第三,对柯鹏的处罚过重。柯鹏对违法行为不知情,任职时间短,仅签署
21
恒大
01
债券发行文件,同时存在向公安机关自首情节,应当从轻、减轻处罚。
经复核,我会认为:
(一)
本案违法行为没有超过行政处罚时效,不予采纳当事人有关本案超过行政处罚时效的申辩意见
《行政处罚法》
规定违法行为在二年内未被发现的,不再给予行政处罚,法律另有规定的除外。
只要违法行为的线索已经进入
有权机关
的视野,即应认定违法行为“被发现”
。
2021
年
8
月恒大地产风险爆发,
2021
年
12
月相关部门组织会计师事务所对恒大集团进行资产清查专项审计,
2022年
3
月经审计发现恒大地产涉嫌存在提前确认收入等违法违规行为
。因此,案涉违法行为不晚于
2022
年
3
月被有权机关
发现。
恒大地产分别于
2020
年
4
月
、2021
年
4
月披露
2019
年、
2020
年年报
。同时,
20
恒大
02
、
20
恒大
03
、
20
恒大
04
、
20
恒大
05
、
21
恒大
01
五只债券的发行时间均不早于
2020
年
5
月
26
日,距离发现时点
2022
年
3
月均未超过
2
年。
本案责任人员参与编制虚假数据及报告或曾在相应报告、文件上签字,亦未超过
2
年的行政处罚时效。
综上,恒大地产披露
2019
年、
2020
年年度报告存在虚假记载以及
公开发行公司债券欺诈发行
的
违法违规行为均在行政处罚时效内。
(二)
不予采纳当事人有关恒大地产不存在数据造假、未实施案涉违法行为的申辩意见
对恒大地产通过提前确认收入进行财务造假的行为以及虚假金额的认定,均是结合公司情况说明、财务账套、当事人陈述、相关证人证言等综合认定的,且在案证据符合证据形式,调取证据充分。根据恒大地产《关于提供收入、成本结转及合并报表相关资料的情况说明》:恒大地产
2019
年虚增收入
2,139.89
亿元,对应调整成本
1,401.74
亿元,对应调整税金及费用
330.93
亿元;
2020
年虚增收入
3,501.57
亿元,对应调整成本
2,527.21
亿元,对应调整税金及费用
461.47
亿元。
其中,
中国
恒大集团和恒大地产提供的相关情况说明均符合合法性、真实性、关联性要求。
中国
恒大集团和恒大地产提供的相关情况说明均有经办人签字和单位加盖印章,其中涉及到的数据均有
中国
恒大集团和恒大地产提供的电子化证据材料为依据,是由电子数据的制作者制作的与原件一致的副本,符合相关法律规定,可以作为定案证据。
由此可以认定,恒大地产通过提前确认收入方式财务造假,
2019
年虚增收入
2,139.89
亿元,虚增利润
407.22
亿元,
2020
年虚增收入
3,501.57
亿元,虚增利润
512.89
亿元。
(三)
关于许家印的
其他
陈述申辩意见
其一,在案证据足以证明,许家印作为恒大地产董事长和实际控制人,安排、组织财务造假事项,
例如对调整收入后的经营指标水平提出要求、决定采用何种指标数据等,该相关事项均是财务造假流程中的重要组成部分,直接导致恒大地产存在欺诈发行及年报
虚假记载
的违法行为。
据此,我会认定其决策并组织实施财务造假,并对欺诈发行以及年报
虚假记载
行为承担责任。
其二,《证券法》第八十二条第三款规定“发行人的董事、监事和高级管理人员应当保证发行人及时、公平地披露信息,所披露的信息真实、准确、完整”。我会认为其作为
中国
恒大集团董事局主席、恒大地产董事长,是恒大地产日常运营、重大决策、信息披露等相关事项的最终决策人,未保证恒大地产及时披露相关报告及涉案信息,当事人提及的所谓“不可抗力”因素不能成立,其应当对未按规定报送有关报告或信息的行为承担责任。其三,除了作为恒大地产董事长未履行勤勉尽责义务外,许家印更是利用实际控制人对公司的控制力,指使相关人员实施财务造假。在案证据证明恒大地产的财务造假行为是公司相关职能部门相互配合,公司总部和项目公司一体推进的,并采取修改调整当年交楼清单、修改明源系统交楼时间等编造重要事实的手段,涉及范围广、造假金额大,这些事项显然已超出董事长能够组织实施的职责范围和履职程序,离不开实际控制人利用对公司的控制力指使相关人员具体落实,因此对其作为实际控制人的指使行为进行处罚并无不当。其四,虽然许家印是恒大地产实际控制人,
但
目前
在恒大地产没有任职,而恒大地产作为独立的法人主体,其放弃
陈述、申辩和听证
的回执经
恒大地产
盖章确认
,是恒大地产法人意志的体现,是合法有效的法律行为,不因许家印个人反对而无效
。
其五,
恒大地产的会计责任和审计机构的审计责任是两种不同的责任,无论什么机构但凡存在违法违规行为,必定彻查追责
。
综上,我会对许家印陈述申辩意见不予采纳。
(四)
关于潘大荣的
其他
陈述申辩意见
其一,综合潘大荣本人笔录、其他责任人及多名证人询问笔录、相关当事人的微信记录等证据,潘大荣知悉并参与恒大地产有关财务造假行为,领导、组织年报财务造假工作,我会对该认定事实清楚、证据充分。其二,潘大荣虽未在恒大地产任职,但根据恒大地产出具的情况说明、多名证人询问笔录等证据,潘大荣实际负责、决策恒大地产的财务工作,且领导、组织财务造假行为直接导致恒大地产存在欺诈发行及年报
虚假记载
的违法行为,故我会认定潘大荣为上述两项违法行为的其他直接责任人员。其三,恒大地产债券发行文件与年度报告,虽然均涉及
2019
年以及
2020
年的财务数据,但构成不同的违法行为,我会依法对
公司欺诈发行债券和年报
虚假记载
的行为各自量罚,分别认定潘大荣为上述两项行为的其他直接责任人员并承担责任不构成“一事二罚”的情形。
综上,我会对潘大荣陈述申辩意见不予采纳。
(五)
关于潘翰翎的陈述申辩意见
其一,综合
其他责任人及多名证人询问笔录
、相关当事人的微信记录等证据可以证明潘翰翎仍然参与
2019
年年报编制,其违法行为持续到新
《证券法》实施后。根据前述认定,潘翰翎的违法行为跨越新旧《证券法》,因此适用2019
年修订的
《证券法》
进行处罚
并无不当。其二,虽然潘翰翎提出只是进行盈利预测,违法作用较小,但盈利预测、数据水平测算是财务造假行为中的核心环节,对完成造假发挥重要作用。潘翰翎作为恒大地产副总裁、财务中心负责人,组织相关人员从事上述不合规行为,与恒大地产欺诈发行
、
信息披露违法具有高度关联性,直接导致了欺诈发行债券以及
2019
年年度报告存在虚假记载,
应当承担相应法律责任。
同时,
鉴于潘翰翎的任职情况并综合考虑其违法行为的事实、性质、情节与社会危害程度,我会
依法
调低对其罚款金额
及
证券
市场禁入措施年限
。
综上,我会对潘翰翎陈述申辩意见部分予以采纳。
(六)
关于甄立涛、柯鹏的陈述申辩意见
甄立涛、柯鹏先后任职恒大地产总裁,整体负责公司经营管理,应当主动了解、持续关注公司的经营和财务等状况,其提出的未参与、不知情等理由均不构成免责事由。即便甄立涛、柯鹏未主动积极参与违法行为,其申辩未看到年度报告、债券发行文件的情况下,就签字保证信息披露的真实、准确、完整,其消极不履责的行为同样是未勤勉尽责的表现。当事人未提供充分证据证明其已勤勉尽责,应当承担相应法律责任。
同时,
鉴于柯鹏的任职以及签署债券发行文件情况,并综合考虑其违法行为的事实、性质、情节与社会危害程度,我会
依法
调低对其罚款金额。
综上,对甄立涛陈述申辩意见不予采纳,对柯鹏陈述申辩意见部分予以采纳。
(七)
恒大地产财务造假金额巨大,社会影响恶劣,我会在量罚时充分考虑申辩人的岗位职责、任职时长、知悉及参与程度、作用大小等相关事实和情节,量罚适当。
同时,充分考虑钱程积极配合我会调查、纠正违法行为的表现,依据《行政处罚法》第三十二条的规定,对钱程减轻处罚。
根据当事人违法行为的事实、性质、情节与社会危害程度,我会决定:
(一)
针对恒大地产披露
2019
年、
2020
年年度报告
存在虚假记载的违法行为,依据《证券法》第一百九十七条第二款的规定:
1.
责令恒大地产集团有限公司改正,给予警告,并处以
1,000
万元的罚款;
2.
对许家印给予
警告,并处以
500
万元的罚款;作为实际控制人组织、指使上述行为,处以
1,000
万元
的
罚款
;
3.
对潘大荣给予警告,并处以
300
万元的罚款;
4.
对潘翰翎给予警告,并处以
250
万元的罚款;
5.
对柯鹏给予警告,并处以
10
0
万元的罚款;
6.
对钱程给予警告。
(二)
针对恒大地产公开发行公司债券存在欺诈发行的行为,依据《证券法》第一百八十一条的规定:
1.
对恒大地产集团有限公司处以非法所募资金金额百分之二十的罚款,即处以
41.60
