新朋友点击↑↑蓝字关注我们
投稿：
[email protected]
；
商务合作微信号：weituoguan。
作者：李庆杭，转载请务必注明作者！
编者按：微信作为一种新型的网络社交通讯软件，其自身具有交流上的便捷性、回复上的及时性、转账上的稳定性等，较之于传统社交软件具有无法比拟的优势，深受广大群众的追捧。微信群抢红包逐渐演化为一种大众化的线上娱乐方式。但，不法分子利用微信群的诸多便捷的功能，引诱、欺骗、唆使不特定的多数人参与其设置的赌博群组中大量敛财，危害了社会管理秩序的稳定。我国司法实践中就微信群抢红包认定为涉赌案件，是参照2010年8月31日最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博案件适用法律若干问题的意见》（以下简称《赌博案件意见》）
。笔者仔细斟酌后，不禁脑海中浮现一个问题：法院把社交群（微信群）赌博案件一律当作网站赌博案件予以同等条件处理，往往以微信群涉及的红包金额作为入罪的条件，有可能违反了构成要件的定型性特征，以及将导致国民行为萎缩，限制了国民行为自由。
案例回顾（一）：袁某城、陈某松开设赌场案【案件素材引自于中国裁判文书网】
2015年9月中旬开始，被告人袁某城利用个人微信账号创建一个“欢乐5”红包赌博群作为平台，并与被告人陈某松、姚某、姚某某在该微信赌博群以每次拿出2元至5元分作7个微信红包供微信群内参赌人员抢，后按顺序取7个红包的尾数排列出一组7位数字，头尾2个数字去掉，得出中间5个数字作为开奖号码的方式合伙做庄接受参赌人员投注。被告人袁某璇、郑某妮在该微信赌博群假投注抢红包制造赌博氛围，协助被告人袁某城、陈某松、姚某等人吸引群内人员参赌。经司法鉴定检验，自2015年9月中旬至2015年11月9日，被告人袁某城、陈某松、姚某、姚某某、袁某璇、郑某妮共接受他人投注额为人民币822176.52。法院认为，被告人袁某城以营利为目的，创设“欢乐5”赌博微信群，与被告人陈某松、被告人姚某等人合伙做庄，设定赌博方式，以“微信红包”方式组织他人进行赌博，其行为侵犯了社会管理秩序和社会风尚，已构成开设赌场罪。被告人袁某璇、郑某妮明知袁某城、陈某松等人利用“欢乐5”赌博微信群，组织他人进行赌博，仍予以协助，已构成开设赌场罪的共犯。 最终，法院认定被告人袁某城犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金5000元；被告人陈某松犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金5000元；被告人姚某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金30000元；被告人袁某璇犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金10000元；被告人郑某妮犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月，并处罚金15000元。
案例回顾（二）：刘波、温建军、温建影、张勇犯开设赌案【案件素材引自于中国裁判文书网】
2016年6月20日至7月6日，被告人刘波租赁双辽市辽北街北宁小区2号楼1单元602室通过建立“北京赛车”微信群组织网络赌博，并雇佣被告人温建军、温建影、张勇具体实施开设赌场的活动，于2016年7月6日被双辽市公安局当场抓获。经查，微信群中参赌人数多达80余人，赌资达244755.30元。被告人刘波非法获利20450.94元，被告人温建军非法获利4500元，被告人温建影非法获利3100元，被告人张勇非法获利3000元。案发后，作案工具手机、电脑等物品被公安机关依法扣押，四被告人均将违法所得上缴。原审法院认为，被告人刘波、温建军、温建影、张勇以营利为目的，利用网络组织不特定人员进行赌博，其行为均已构成开设赌场罪。被告人刘波、温建军、温建影、张勇系共同犯罪，在共同犯罪过程中，被告人刘波、温建军起主要作用，系主犯；被告人温建影、张勇起次要作用，系从犯，依法可以从轻或减轻处罚。鉴于四被告人认罪态度较好，能如实供述自己的犯罪事实，将非法所得上缴，故依法可以从轻处罚。最后，法院认定被告人刘波犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币40000元；被告人温建军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元；被告人温建影犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000元；四、被告人张勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000元；被告人温建军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币10000元。
笔者评：
微信是由腾讯公司于2011年研发的一款代替QQ软件的线上社交通讯软件。作为一种新型的线上社交通讯软件，微信除了具备单纯的人际交流功能外，还增设了许多传统线上社交通讯软件所无法比拟的优势功能，比如，二维码扫码支付、摇一摇、组建微信群、多人视频聊天等。这些新型功能给人际交往之间带来便利的同时，也滋生了犯罪的温床。截至2017年，根据著名分析师玛丽米克《互联网报告》最新公布的数据显示，全球微信用户高达9.38亿人。 微信群是不特定人聚集在一起的社交群组，具有人员密集性的特点。利用微信群作为线上赌博场所是近几年新兴的一种网络赌博犯罪方式。网络赌博（线上赌博）是传统赌博（线下赌博）在信息时代的革新形态，随着网络技术的发展和电子金融业务的日渐繁荣，导致赌博从线下现实生活中过渡到了虚拟的网络空间，网络赌场也随之而诞生。1994年世界上第一家网络赌场被查出后，近20多年来，网络赌场在全球如雨后春笋般的迅速发展，随之带来的是“线上赌场”的难以控制性。
