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代孕反悔，意欲弃养，美国法律真管不了郑爽？

全现在 · 公众号 · · 2021-01-19 20:05

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作者 | 陈竹沁

在1993年的代孕纠案中，加州最高法院已考虑到“遗弃儿童”问题，指出无论代孕母亲还是捐卵者都不愿承担对孩子的监护权，承认委托代孕父母是孩子的合法亲生父母，能最好地促进孩子成长的确定性和稳定性。

1月18日，女星郑爽的前伴侣张恒在微博曝出，因照顾两个年幼的孩子在美国滞留近一年。随后他向媒体提供的出生证明显示，2019年12月19日，男童出生在科罗拉多州普韦布洛郡，两周后的1月4日，另一名女童出生在内华达州亨德森市，两人均为代孕所生，张恒和郑爽为登记父母。

美国联邦法院查询系统显示，张恒与郑爽正在进行一场解除伴侣关系的诉讼，将于今年3月22在科罗拉多州丹佛地区法院举行最终听证会（Dissolution & Permanent Orders）。此外，两人的民间借贷纠纷案还在上海二审审理中。

张恒方面曝光的一份录音文件显示，张恒与郑爽在孕期七个月时已经感情破裂，女方咨询律师了解到，此时已无法要求孕母堕胎，因此只能考虑生下来后找领养人送养。

“这两个孩子七个月真的打不掉……”郑爽本人语气中透露出焦急和生气，不时爆粗，“张恒现在自己知道自己做得怎么样，但是我们还是要解决当下这个事吧，这两个孩子到底怎么办……我们要做自己的东西，为自己的决定负责任。”然而她的言论却被网络舆论普遍指责为“不负责任”甚至“疯了”。

在另一段录音中，郑爽父亲提出，两人分手后谁也养不起，“跟医院说一下就弃养呗”，而张恒父亲随即回应，“这在美国都是犯法的，你知道么？”

事实上，自1999年以来， 美国所有州陆续通过了各自的“避风港法案”（Infant Safe Haven Laws） ，大部分州允许父母匿名将孩子交给任何医院或消防局人员，只要确保其安全，就不会遭到虐待或遗弃儿童的起诉，除非有明确的虐待或忽视儿童的证据。

比如， 在科罗拉多州，遗弃的时限为婴儿出生72小时内，而内达华州则放宽到一个月内。 终止父母权利的法律程序一般需要几个月，孩子会在医院得到护理和监护，最终由社会服务部门联系预先批准的家庭进行收养。在此之前，弃养的父母还可以选择接回孩子。

法案出台的背景并非鼓励或放纵父母遗弃婴儿，而是针对日益增加的婴儿遗弃现象，旨在保护处于困境中的母亲通过安全的方式放弃婴儿，而不是随意地将孩子扔在垃圾桶或公共厕所。

然而，代孕“弃养”必然面临更多伦理上的非议。近年来，商业代孕造成的“代孕弃儿”事件屡见不鲜，正在叩问跨国法律监管。

张恒和郑爽至少没有真的选择“弃养”，而是等待法院判决抚养权归属。而从美国过往的判例来看，即使自愿终止父母权利，委托代孕的预期父母仍被视作法律上的“自然父母”，应为孩子提供抚养费。

01 中国式“代孕弃婴”

截至发稿前披露的信息，还无法确定张恒和郑爽是否为提供精子和卵子的基因父母，仅能证明他们是两个孩子的法律父母。

曾代理王宝强马蓉离婚案的张起淮律师在接受媒体采访时指出，虽然代孕在中国境内非法，但是中国人到国外进行代孕，不受国内法律限制。张恒郑爽疑似代孕生下的孩子拥有出生证明，不仅有美国绿卡并且回国后能够正常上中国户口。但如果家长因为签证到期被遣返回国，那么孩子将只能被放到国外社会福利部门领养或者认养。

内华达州立法保护代孕，科罗拉多州则没有法律禁止代孕，属于“代孕友好州”。 两地都允许单身人士、已婚或未婚夫妇（包括同性伴侣）代孕，所有预期父母都可以获得出生前父母令（PBO），确立其父母权利，包括：被列入孩子的出生证明，在出院时得到宝宝，可以为其做医疗决定等。

出生前父母令通常在怀孕第七个月左右提交，有的州法律规定最早可以在第四个月开始。律师将为此准备一系列法律文件和评估，预期父母和代孕者通常会为未出生婴儿签署父母声明，而医生则可能需要填写一份宣誓书，说明代孕的胚胎移植已经完成。

在内华达州，代孕协议必须以书面形式提前签订，其中必须规定： 预期父母在孩子出生时将成为孩子的法律父母。 以此免去代孕母亲及其配偶的法律地位。 在代孕期间，一旦委托人发生分手或离婚，子女监护权将通过法院判决予以认定。 而在这种情况下，只要一方坚持，代孕协议就可以继续履行，除非代孕协议中明确规定，否则另一方不会成为孩子的法律父/母。

内华达州代孕法律规定， 在代孕者怀孕之前，预期父母可以改变主意，但代理人有权得到赔偿。 而一旦怀孕后，就不能再要求终止妊娠，预期父母有义务抚养由此产生的儿童。正因为如此，张恒和郑爽无法在代孕母亲怀孕七个月时要求其堕胎。

此外，代孕协议中还应预先确定需要移植的胚胎数量和尝试次数。法院不会要求代孕者违背其本人意愿地怀孕。这或许也解释了为什么张恒与郑爽选择分两次代孕两个孩子。一般来说移植双胞胎的生育风险更大，代孕妈妈有权选择拒绝。

2018年，日本NHK电视台推出纪录片《爆买生命：不断升温的中美代孕产业》，其中讲述了早产的代孕双胞胎在美国被放弃治疗的故事。

在一对中国夫妇的强烈要求下，代孕母亲艾莉森·舒尔兹子宫内同时移植了两个受精卵，它们顺利存活并发育。直到24周时，艾莉森开始产前阵痛，出现大出血，被送往医院。由于怀双胞胎导致腹压升高，她在孕25周时早产，然而中国客户认为孩子存在后遗症的可能性较高，拒绝抢救。

“医生说，虽然可能会留下后遗症（呼吸问题或者大脑发育迟缓），但通过治疗还是可能治愈的。”然而，根据合约，新生儿的治疗方案由中国夫妇决定，医生遂放弃治疗。双胞胎在艾莉森怀中死去。“中国代孕中介说，可以把夭折的双胞胎当作医疗废弃物来处理，这当然是无法接受的。”涉事美国代孕中介说。

“那简直是个噩梦，我不想让他们死去。尽管双胞胎中有一个骨折了，但他们毕竟已经出生了。我抱着他，听到他的哭声，我的心要碎了。我至今都忘不了他的哭声。”艾莉森遭受了巨大的情感创伤，选择自费为两个孩子举行了葬礼。

然而紧接着，她又不得不面对经济困境：医疗费超出正常生育费用，医院要求补缴大约6700多美元（折合人民币4多万元）。中国夫妇与中介相互扯皮，艾莉森方面怀疑是中介吞了佣金。

“很多中国人不愿接受孕28周之前出生的早产儿，在这个问题上中美之间存在价值观差异，加上生命伦理与语言障碍问题，尤其早产的冲突可能是最大的。” NHK采访的律师Andrieux Vorzimer称，中国夫妇拒绝接受早产儿的其中一个理由是，早产的医疗费用很高。在这种情况下，一般只能找愿意收养的美国家庭。

“这个行业的规模已经大到我们无法逐一监管了。” 该律师感叹。他表示将提交相关法案，要求建立代孕中介职业许可制度，审查其资质。

02 离婚与代孕弃养争议

由于各国对儿童抚养权的法律规定并不统一，一旦代孕委托者弃养，孩子的照护责任可能被天然地转移给分娩母亲，也可能被国家福利机构收养。近年来，因委托代孕夫妇分手或离婚，所造成的“代孕弃儿”事件，并不罕见。

2008年，一对日本夫妇依靠丈夫的精子和捐赠者，与一名印度妇女签约代孕一个孩子。在孩子出生之前，两人离婚了，委托母亲和代孕者都拒绝对孩子负责。雪上加霜的是，由于印度不允许单身男子收养孩子，委托代孕的男方无法获得父亲的法律地位承认。

从这个意义上说，孩子实际上成了孤儿，而且还面临无国籍的困境。最后是孩子的日本祖母来到印度，获得印度政府签发的身份证明书，带着孙子返回日本后，才最终获得了孩子的监护权。

张恒和郑爽诉讼所在地科罗拉多州，属于“无过错离婚州”，也就是说法院不会将婚姻失败的责任推给配偶任何一方，申请离婚只需要说明“不可挽回的破裂”，不需要具体理由。在法院判决如何分割婚姻内财产时，也会考虑到父母监护责任的认定。

在内华达州，“遗弃儿童”的法律定义是：儿童父母或其中一方离开儿童照料和监护，而未提供子女抚养费，及6个月内没有通信；科罗拉多州《儿童法》则规定，父母已交出子女六个月或以上的监护权，且在此期间没有表示有意恢复实际监护权，或没有作出法律安排照顾子女；或者尽管为确定其父母身份作出了合理努力，但三个月或三个月以上一直不为人知，这样的情形属于“遗弃儿童。”

一般来说，父母可以选择自愿“终止父母权利”（TPR），但如果希望办理合法收养，一方可以向法院申请非自愿的TPR，剥夺配偶的父母权利，而遗弃子女是有效的申请理由。

在美国，也曾发生过一起明星夫妻离婚诉讼和代孕儿童抚养权纠纷案。

2014年5月，美国电视明星雪莉·谢泼德（Sherri Shepherd）向丈夫拉马尔·萨利（Lamar Sally）提出离婚。此前，两人在宾夕法尼亚州与一名妇女签订了一份商业代孕合同，精子为萨利提供，卵子则来自捐赠者。谢泼德称，从孩子出生起就没见过他，并拒绝和他有任何联系。她还一度声称丈夫欺骗她签订了代孕合同，在离婚诉讼中，她试图撤销代孕合同，逃避对孩子的抚养责任。

理论上如果代孕合同被证明无效，代孕者就会成为孩子法律承认的母亲。 当下级法院裁定反对其取消接触孩子的企图时，谢泼德选择向宾夕法尼亚州上诉法院提出上诉。但该法院拒绝重审案件，并要求她作为男孩的法律母亲提供经济支助。

1993年的“约翰逊诉卡尔弗特案”（Johnson v. Calvert），加州最高法院的裁决确立了代孕下“预期父母为孩子的自然父母”的原则。法院认为，生育意图是最终基础，虽然法律承认遗传血缘和生育都是建立母子关系的手段，但当这两种手段分离时，“计划生育一个她愿意视作自己亲生孩子的人”才是州法律认可的自然母亲。在后来的案件中，这一原则又延伸到和孩子完全没有血缘关系的代孕委托父母身上。

代孕反悔，意欲弃养，美国法律真管不了郑爽？

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01

中国式“代孕弃婴”

02

离婚与代孕弃养争议

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