专栏名称: 道方图说
做有趣、有料的专业法律人
51好读  ›  专栏  ›  道方图说

道方图说 | On Call 43小时! 实习律师“兵荒马乱”的二审初体验

道方图说  · 公众号  ·  · 2024-08-23 20:32

正文


2月的某一天,我突然接到同事Bill的微信电话......



晓文,你最近有空开庭吗?

开庭,开什么庭?


美丽陶瓷的二审!我最近实习证到期了,没办法上庭,你要不替我上庭吧。

那......好吧。


OK!谢谢!


于是乎,我既兴奋又忐忑地接下这个案子。兴奋在于,这是我成为方图的实习律师以来,第一个庭审;忐忑的是,第一个庭审就是要在中院审理的二审案件!一开始我还心存侥幸,庭审在即,各种材料应该准备好了,我只需要“ 借刀杀人 ”“草船借箭”,熟悉材料就可以轻松 拿捏庭审! 但当我打开Alpha时......



Bill,二审材料全都没有开始准备吗!

对啊!


啊!!!!!!


于是乎,属于我的兵荒马乱的二审初战,拉开了帷幕……


【故 事 背 景】



被告小红和被告小春是夫妻,同时也是被告“很美公司”与被告“极美公司”的控股股东,“很美公司”与“极美公司”使用被控侵权标识“美丽陶瓷”,大量生产、销售被控侵权产品,构成商标侵权。同时,“很美公司”与“极美公司”还构成字号侵权的不正当竞争行为。


一审法院认定,四被告构成商标侵权,“很美公司”与“极美公司”构成不正当竞争,四被告赔偿原告合计105万元。



/


第一话 知己知彼 百战不殆


如孙子兵法所言,熟悉“敌情”应是我最先要采取策略,因此,即使留给我的庭审准备时间有限,我也花了一整天时间去阅读并整理现有的庭审材料,让自己对案情有大概的印象。如何才能更有效率、更全面地阅读并整理庭审材料呢,我得出了以下心得:




❖详读一审判决书;

一审判决书中基本囊括了案件双方的诉讼主张、证据及质证意见、法律观点等,在一审判决书中可以清晰看到对方当事人的主要抗辩理由,亦能看到我方针对对方抗辩作出的回应,更重要的是,能从中看出法官的法律观点,起草二审文书材料时可以参考其论述。


❖熟悉一审各种文书材料,包括起诉状、答辩状、质证意见、法院送达的文书等;

熟悉前述材料能帮助我们了解案件的发展脉络,双方主要的法律观点,准备二审材料时,法律观点和庭审焦点的预设也不会偏离。


❖熟读一审证据,包括我方证据和对方证据;

证据是论述观点的“武器”,只有熟悉自己的“武器”,战斗时才能得心应手。商标案件一审时,原告方往往会准备成百上千页证据,如果只是从头读到尾,阅读证据时感到疲惫事小,证据它不进脑子事大啊! 因此在阅读证据时,需要分门别类,有逻辑地读。 一般而言,原告知名度证据已在一审阶段被审理,二审大概率不会成为双方争辩的重点,故可以粗看,仅需记住重点(如商标被认驰的年份等);被告侵权证据则要熟读,要清楚不同的被告分别在何时、何地从事了何种侵权行为,在证据中怎么体现。


❖比对中阅读上诉材料;

阅读上诉材料时,可以和双方的一审法律文书比对着读,看看是否出现了新的抗辩理由,新的证据,理清对方的抗辩思路。



/


第二话 兵马未动 粮草先行


历史告诉我们,不打无准备的仗!


因此开庭前,我需要做充分的庭审准备,面面俱到,才能更好地应对庭审。那么庭审准备需要做些什么呢?与一审不同,在只有被告上诉的情况下,一审原告的二审准备可以更加精简些,实习律师需准备好起诉状、补充证据、庭审提纲、庭审发问预设、庭审发言训练等。




针对被告上诉时提出的观点起草答辩状;

答辩状的起草逻辑与起诉状不同, 重点应放在对上诉状的回应 ,回应时要分辨何者为回应重点,将重点放在答辩状的前部分;无关紧要的上诉观点可用一审判决书或一审代理词的观点一笔带过,简单回应即可,不要被对方的“烟雾弹”模糊了重点。


❖起草补充证据;

一审判决送达起至二审开庭前,往往是一段不短的时间,有些被告可能会有侥幸心理,继续实施侵权行为。此时,原告可以针对被告持续侵权的行为进行取证,并作为补充证据于二审提交。


❖重点证据需标注页码;

回应对方上诉观点时,势必要结合证据发言,但庭审时间有限,如果把时间花在找证据上,会使庭审效果大打折扣,也会使得发言不连续。此时,我们可以在庭前 在重点证据处贴上便签 ,并在发言提纲上写上页码,开庭时就能一秒找到想要的证据。


❖准备好庭审提纲;

庭审提纲的作用是让自己厘清案情,能在庭审上参照提纲推动庭审进程。庭审提纲应该包含被告基本信息,被告侵权行为,时间轴,双方主要观点及回应,庭审焦点预设及回应等, 既要囊括案件的基本事实情况,又要具备相应的法律观点


❖预设庭审发问,训练庭审发言;

庭审问题自不必说,要充分利用庭审发问的机会,借发问“发言”。 而对于实习律师而言,每一次的庭审发言都很珍贵,因此要做好充分准备,在有限时间有效发言 。首先可以提前写好“庭前3分钟”的草稿,并做限时训练,在3分钟内向法官清晰阐述案情及我方观点;


其次是举证质证环节,因证据及质证意见都可以提前准备好,故庭上发言时应尽量脱稿质证,通过眼神、语气等增强与法官的交流,能使得法官更好地接收到发言内容;最后是法庭辩论的准备,尽管实习律师会对自己的发言不自信,生怕说错一句话,但提前做好相应准备总是没错的,在带教律师发言后,也可作补充发言。


❖点原件,备材料;

开庭前应准备好证据原件、委托材料备份、一、二审证据及文书、律师袍、白纸、笔等,分门别类整理,避免开庭时不能及时找到材料,影响开庭进度及心态。



/


第三话 战胜不复 形于无穷


要上庭了! 第一次坐上二审法院的代理席上,我还是十分紧张的。


“庭前3分钟”环节,在我抖着声音,对着准备好的稿件开始发言时,法官突然说了一句:“不要看稿子,看着我发言。”


那一刹,我的脑子空白了。但我也清楚,我已经在庭审前作了发言训练,稿子早就在脑子里了。于是我把稿件盖住,开始讲述案情。没想到的是,我越讲越流畅,很顺利就度过了“庭前3分钟”。自此,我的紧张已经缓解,能以更自信的心态来面对接下来的庭审环节。









请到「今天看啥」查看全文